Учебный год 22-23 / Belov_V_a_Chto_Izmenilos_V_Grazhdanskom_Kodexe_2014

число его коммандитистов не уменьшится до указанного предела".

106. "Выброшен" абз. 2 п. 3 ст. 87 - см. п. 36 настоящего комментария.

107.Предельное (максимальное) число участников общества с ограниченной ответственностью (50) впервые прямо внесено в ГК (п. 1 ст. 88). Раньше была ссылка на Закон об обществах с ограниченной ответственностью.

108.По поводу исключенного абз. 2 п. 2 ст. 88 - см. п. 83 настоящего комментария.

109.Уточнено название ст. 89; об изменении в абз. 2 п. 3 этой статьи - см. п. 103 настоящего комментария.

110.Об исключенном абз. 2 п. 1 ст. 90 (и абз. 2 п. 1 ст. 99) - см. подп. (а) п. 93 настоящего комментария. Здесь хочу специально указать на исключение положения о том, что "... уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов" - положение, которое если и выполнялось на практике, то больших преимуществ кредиторам хозяйственных обществ не приносило.

111.Новым п. 3 ст. 90 закрепленный там прежде порядок оплаты уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (до регистрации - наполовину, оставшееся - в течение года) заменен отсылкой к соответствующему специальному закону (ср. с общим правилом, касающимся всех хозяйственных обществ и описанным в подп. (с) п. 93 настоящего комментария).

112.Пункт 4 ст. 90 несколько поменял последствия снижения стоимости чистых активов общества с ограниченной ответственностью по итогам финансового года до размера меньшего, чем его уставный капитал: прежде было обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера чистых активов и зарегистрировать его; теперь же обществу предоставлен выбор - либо поступить так, как прежде, либо "... в порядке и в срок, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью, ... увеличить стоимость чистых активов до размера уставного капитала". Аналогичное изменение внесено и в п. 4 ст. 99 (применительно к акционерным обществам).

113.Статья 91 (об управлении в обществе с ограниченной ответственностью) исключена

всвязи с ее заменой более общей ст. 65.3 (о ней и связанных с ней положениях - см. п. 80 настоящего комментария).

114.В п. 3 ст. 93 изменены последствия невозможности отчуждения доли: прежде общество было обязано "... выплатить участнику действительную стоимость доли или части доли либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости", теперь - обязано "... приобрести по требованию участника общества принадлежащую ему долю или часть доли". Практический результат применения той и другой нормы скорее всего будет одинаков, но это не обязательно. Ср., однако, с п. 6 той же статьи, который регулирует идентичную по сути (что признано даже абз. 2 п. 1 ст. 94) ситуацию, но оставлен пока без изменений ("... выплатить участнику действительную стоимость доли" и т.д.); аналогично - п. 2 ст. 94.

115.Чуть подробнее расписан п. 1 ст. 94 - о праве выхода участника из общества с ограниченной ответственностью "... путем отчуждения обществу своей доли в его уставном капитале ... если это предусмотрено уставом общества". Пункт не давал ответа на вопрос, как быть участнику общества, уставом которого такая возможность не предусмотрена. Нынешняя редакция п. 1 разделена на два подпункта, в первом из которых под именем "подачи заявления о выходе из общества" расписана прежняя ситуация (ее последствия - см. в п. 2 ст. 94), а во втором - объясняется как быть, если устав не предусматривает возможности выхода из общества - для этого нужно предъявить к обществу "... требование о приобретении обществом доли". Хотя сделать это можно только "... в случаях, предусмотренных п. 3 и 6 ст. 93 настоящего Кодекса [т.е. при невозможности распорядиться долей или стать новым участником общества] и законом об обществах с ограниченной ответственностью", практически ими охватываются все мыслимые ситуации.

116.Пункт 2 ст. 94 дополнен указанием о моменте перехода доли участника, выходящего

из общества или предъявившего к нему требование о ее выкупе, к обществу - таковым является момент получения обществом соответствующего заявления или требования.

117.Как уже говорилось (см. п. 84 настоящего комментария) в Кодексе больше нет конструкции общества с дополнительной ответственностью - соответственно, из Кодекса исключена единственная статья о нем (ст. 95).

118.Принципиально изменена ст. 97, прежде трактовавшая о закрытых и открытых, а теперь - о публичных и непубличных акционерных обществах (см. о них также ст. 66.3, разбиравшуюся в п. 80 и 94 настоящего комментария). Кроме номера между статьями нет ничего общего. Как уже говорилось, ст. 97 в значительной мере дополняет ст. 66.3 в смысле, с одной стороны, сужения "внутренней" свободы публичных обществ и с другой - расширения их свободы внешней, а с обществами непубличными поступает наоборот. Так, в публичном акционерном обществе:

(a) необходимо образовать коллегиальный орган управления в составе не менее пяти членов в порядке и с компетенцией, предусмотренными Акционерным законом и уставом данного общества (п. 3);

(b)реестр акционеров ведется, а функции счетной комиссии исполняются "...

независимой [видимо, от соответствующего публичного общества] организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию" (п. 4);

(c)нельзя ограничить "... количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарную номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру" (п. 5; ср. п. 5 ст. 99, прямо разрешающий установление таких ограничений в уставе акционерного общества, не являющегося публичным);

(d)нельзя предусмотреть в уставе необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение его акций (п. 5 ст. 97);

(e)никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения его акций, иначе как "... в случаях, предусмотренных п. 3 ст. 100 ГК" т.е. при дополнительной эмиссии акций и бумаг, конвертируемых в акции (там же);

(f)нельзя отнести к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с ГК и Акционерным законом (там же);

(g)необходимо "... раскрывать публично информацию, предусмотренную законом" (п. 6);

(h)нужно выполнять "дополнительные требования к созданию..., деятельности, а также к прекращению", установленные Акционерным законом и законами о ценных бумагах (п. 7), а также (как выяснится чуть позже)

(i)больше не допускается размещение "... привилегированных акций, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций" (п. 1 ст. 102) - ограничение совершенно неожиданное и неочевидное.

Легко понять, что все те стеснения, которые поставлены публичному обществу, не нужно выполнять обществу непубличному. Кроме того, для обществ, являющихся или желающих стать публичными, предусмотрено одно формальное требование - включение в ЕГРЮЛ фирменного наименования, содержащего сведения о том, что оно является публичным (абз. 1 и 2 ст. 97) - только после этого оно получает главное преимущество публичного общества: способность "...

публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах".

119. Очень важная норма, о которой следует сказать отдельно - п. 2 ст. 97: согласно ей "...

приобретение непубличным акционерным обществом статуса публичного общества ... влечет недействительность положений устава и внутренних документов общества, противоречащих правилам о публичном акционерном обществе, установленным настоящим Кодексом, законом об акционерных обществах и законами о ценных бумагах". В п. 99 настоящего комментария уже отмечалось, что из ст. 67.3 нельзя понять, относится ли к числу внутренних документов такой,

как корпоративный договор; из п. 5 ст. 52 и подп. 1 п. 3 ст. 66.3 следует, что, по-видимому, нет; следовательно, положения корпоративного договора, заключенного участниками общества в то время, пока оно не было публичным, не перестают действовать и после изменения его статуса на публичный. Юристы-практики по достоинству оценят важность и ценность такого варианта толкования Кодекса.

120.Абзац 2 п. 1 ст. 98 дополнен указанием о том, что договор о создании акционерного общества заключается не просто "в письменной форме", но непременно "... путем составления одного документа, подписанного сторонами".

121.Абзац 1 п. 2 ст. 98 больше не требует включения сведений о создании акционерного общества одним учредителем в устав и их публикации - достаточно их внесения в ЕГРЮЛ.

122.Об исключенном абз. 2 п. 1 ст. 99 - см. подп. (а) п. 93 и п. 110 настоящего комментария.

123.Об изменениях п. 4 ст. 99 - см. п. 112 настоящего комментария.

124.Содержавшееся прежде в п. 1 ст. 100 указание о том, что акционерное общество вправе увеличить уставный капитал по решению общего собрания акционеров, заменено более нейтральным и точным указанием о том, что такое увеличение производится в соответствии с Акционерным законом; аналогичное изменение - в п. 1 ст. 101 применительно к уменьшению уставного капитала.

125.Похожее изменение внесено и в п. 3 ст. 100: содержавшееся там ранее указание о возможности предоставления акционерам-владельцам голосующих акций преимущественного права покупки акций дополнительной эмиссии уставом акционерного общества заменено указанием:

(a) более нейтральным: о том, что преимущественное право "может быть предоставлено" (не обязательно уставом);

(b) расширяющим круг лиц, имеющих преимущественное право до всех акционеров и владельцев бумаг, конвертируемых в акции;

(c) расширяющим число объектов этого права с одних только акций дополнительной эмиссии до бумаг, конвертируемых в акции.

126.В п. 1 ст. 102 внесено еще одно совершенно неожиданное и неочевидное ограничение свобод публичного акционерного общества: оказывается, оно больше "... не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций". Почему? И почему такое запрещение касается только публичных обществ?

127.Исключен п. 2 ст. 102 - о праве акционерных обществ выпускать облигации только после полной оплаты уставного капитала. Необходимости в этом пункте уже давным-давно нет, так как в Акционерном законе и Законе о рынке ценных бумаг установлены другие - куда более жесткие - условия, при которых допускается выпуск облигаций.

128.В перечень случаев, в которых акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды, установленный п. 3 ст. 102, добавлена отсылка к "иным случаям", предусмотренным Акционерным законом.

129.Статья 103 (об управлении в акционерных обществах) исключена в связи с ее заменой более общей ст. 65.3 (о ней и связанных с ней положениях - см. п. 80 настоящего комментария).

130.Не вполне понятно исключение из абз. 2 п. 1 ст. 104 упоминания о ГК как правовом акте, который может определять иные (чем добровольно по решению учредителей) основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерных обществ - теперь они определяются только законом (ср. с абз. 2 п. 1 ст. 92, где применительно к обществам с ограниченной ответственностью все оставлено, как было прежде). Неужели законодатель хотел сказать, что на акционерные общества не распространяются ст. 57-60.2 (о реорганизации) и 61-65 (о ликвидации) ГК? Вряд ли. Тогда что?

131.Изменен п. 2 ст. 104 - см. об этом п. 102 настоящего комментария.

132.Статья 105 (о дочерних хозяйственных обществах) утратила силу, но в Кодексе сохранилась под номером ст. 67.3 с практически идентичным содержанием (см. ее разбор в п. 100 настоящего комментария).

133.Утратила силу и на этот раз бесследно ст. 106 (о зависимых хозяйственных

обществах).

§6. Иные коммерческие организации

134.Бывшие ст. 107-112 (о производственных кооперативах) утратили силу, но из ГК, опять-таки, не ушли - теперь им соответствуют ст. 106.1-106.6. Исключения из таких соответствий:

(a) в ст. 106.1 нет п. 3 и 4, которые были в ее прототипе - ст. 107: п. 3 (про фирменное наименование) переместился в ст. 106.2, а п. 4 (про существование законов (!) о производственных кооперативах) вообще ушел из Кодекса;

(b) по изменениям п. 2 ст. 106.2 - см. п. 103 настоящего комментария;

(c) по п. 3 ст. 109, совсем пропавшему из Кодекса - см. п. 90 настоящего комментария;

(d) ст. 110 (об управлении в производственных кооперативах) исключена в связи с ее заменой более общей ст. 65.3 (о ней и связанных с ней положениях - см. п. 80 настоящего комментария);

(e) ст. 106.4 (об особенностях управления в производственных кооперативах) дает, по сути, только одну такую новую "особенность" - образование правления - коллегиального исполнительного органа кооператива - допустимо только если оно предусмотрено законом или уставом;

(f) технически уточнен абз. 1 п. 1 ст. 106.5 (ср. с прототипом - абз. 1 п. 1 ст. 111);

(g) из абз. 2 п. 2 ст. 106.5 убрано упоминание о наблюдательном совете кооператива, существовавшее в аналогичной норме ст. 111;

(h) в ст. 106.6 вместо двух пунктов оказался один - бывший п. 2 ст. 112. Пункт 1 этой же статьи (похожий на то, чему посвящен п. 130 нашего комментария) безвозвратно утрачен.

135.Абзац 2 п. 1 ст. 113 (о содержании устава унитарного предприятия) стал абз. 2 п. 3 этой же статьи и подвергся изменениям, прокомментированным выше, в п. 103 (см. выше).

136.В п. 1 ст. 113 добавлен абз. 3 - бывший п. 1 ст. 115, ныне утратившей силу.

137.В п. 2 ст. 113 появился абз. 2 об источниках, определяющих права унитарных предприятий на закрепленное за ними имущество (похож на п. 4 бывшей ст. 115, ныне, как уж говорилось, утратившей силу).

138.абз. 1 п. 3 ст. 113 - про то, что учредительным документом унитарного предприятия является устав и о том, откуда он берется - образован из бывшего п. 2 ст. 114 и бывшего п. 2

ст. 115.

139.Из п. 4 ст. 113 снято требование о том, чтобы в фирменном наименовании казенного предприятия содержалось сверх общих правил еще и "... указание на то, что такое предприятие является казенным" (теперь, стало быть, этого уточнения не нужно).

140.В п. 5 ст. 113 (соответствует бывшему п. 4) внесено уточнение насчет того, что из правила о назначении руководителя предприятия органом, уполномоченным собственником, законом может быть сделано исключение.

141.В п. 6 ст. 113 добавлен абз. 3 (об ответственности собственника имущества унитарных предприятий по их долга и зависимости такой ответственности от того, являются ли они казенными, или нет), составленный из ранее существовавших пунктов двух других статей - п. 7 ст. 114 и п. 5 ст. 115.

142.В ст. 113 добавлен новый пункт (п. 8), отдаленно напоминающий п. 6 ст. 115 - о том,

что унитарное предприятие можно реорганизовать в соответствии с законами об унитарных предприятиях и ... о приватизации.

143.Уточнено название ст. 114: в ней идет речь не обо всех аспектах статуса унитарного предприятия, а только о его создании, но зато - о создании любого унитарного предприятия, а не только "основанного на праве хозяйственного ведения", как было раньше; из п. 1 этой статьи убрано упоминание о возможном законном исключении из правила о создании таких предприятий "... решением уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления"; добавлено уточнение, что делается это "... от имени публично-правового образования".

144.Пункт 2 ст. 114 - ушел в абз. 1 п. 3 ст. 113 (см. п. 138 нашего комментария); соответственно, бывшие п. 3, 4, 5 и 6 стали п. 2, 3, 4 и 5.

145.Бывший п. 7 ст. 114 ушел в абз. 3 п. 6 ст. 113 (см. п. 141 нашего комментария).

146.Статья 115 - про унитарные казенные предприятия - как уже было сказано, утратила силу, поскольку ее положения были "разобраны" ст. 113 и 114 Кодекса (см. п. 136-138, 141, 142 нашего комментария).

§7. Корпоративные некоммерческие организации

147.Параграф 5 гл. 4 - о некоммерческих организациях в целом - утратил силу. Заменено двумя параграфами - § 6 о некоммерческих корпоративных и § 7 о некоммерческих унитарных организациях. Параграф 6 разбит на семь подпараграфов:

(1) общие положения о некоммерческих корпоративных организациях (ст. 123.1);

(2) потребительский кооператив (ст. 123.2, 123.3);

(3) общественные организации (ст. 123.4-123.7);

(4) ассоциации (союзы) (ст. 123.8-123.11);

(5) товарищества собственников жилья (ст. 123.12-123.14);

(6)казачьи общества, внесенные в Государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации (ст. 123.15) и

(7)общины коренных малочисленных народов РФ (ст. 123.16),

а параграф 7 - на четыре:

(1)фонды (ст. 123.17-123.20);

(2)учреждения (ст. 123.21-123.23);

(3)автономные некоммерческие организации (ст. 123.24, 123.25) и

(4)религиозные организации (ст. 123.26-123.28).

148. Введена новая статья "Основные положения о некоммерческих корпоративных организациях" (ст. 123.1), не имевшая аналогов и содержащая:

(a)общее определение некоммерческих корпоративных организаций (через отсылки к п. 1 ст. 50, ст. 65.1 и п. 1 ст. 65.3 Кодекса) (п. 1) - аналогичного определения для коммерческих корпоративных организаций в начале § 2 гл. 4 нет;

(b)дан общий перечень организационно-правовых форм некоммерческих корпоративных организаций, соответствующий п. 3 ст. 50 (п. 2);

(c)повторены общие правила (ст. 50.1 и ст. 52) о создании корпоративных организаций по решению с утверждением устава соответствующей некоммерческой корпоративной организации и образовании ее органов (п. 3);

(d)установлено, что "... некоммерческая корпоративная организация является собственником своего имущества" (п. 4);

(e)разрешено предусматривать в уставе некоммерческой корпоративной организации принятие решений "...о создании корпорацией других юридических лиц, а также решения об участии корпорации в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии

представительств корпорации" не высшим органом ее управления, а коллегиальным органом корпорации (п. 5).

149.Прежде единственная статья о потребительском кооперативе (ст. 116) разделена на две - ст. 123.2 (основные положения) и ст. 123.3 (дополнительные взносы); последняя соответствует п. 4 бывшей ст. 116 Кодекса. Новации первой (т.е. ст. 123.2):

(a) в п. 1 упомянуто, что основой потребительского кооператива является членство;

(b) в абз. 1 п. 2 - см. п. 103 нашего комментария;

(c) в абз. 2 п. 2 - несколько изменены требования к наименованиям;

(d) в п. 3 впервые в Кодексе расписано содержание права потребительских кооперативов на преобразование: можно преобразовываться "... в общественную организацию, ассоциацию (союз), автономную некоммерческую организацию или фонд", кроме жилищных и жилищно-строительных кооперативов - им можно преобразовываться "... только в товарищество собственников недвижимости".

150.Новая статья (ст. 123.4) - основные положения об общественных организациях - напоминает бывшая ст. 117, из которой выброшены упоминания о религиозных организациях и объединениях, а также п. 3 (отсылка к закону, определяющему их правовое положение), но куда добавлены указания на то, что:

(a) общественные организации могут создаваться, помимо прочего, "... для представления

изащиты общих интересов и достижения иных не противоречащих закону целей" (п. 1);

(b)они являются собственниками своего имущества (абз. 1 п. 2) - зачем это было повторять, если теперь есть п. 4 ст. 123.1 - можно предположить, что норма писалась по аналогии с абз. 1 п. 3 бывшей ст. 121 и нынешней ст. 123.8 (об ассоциациях);

(c)"... могут объединяться в ассоциации (союзы) в порядке, установленном настоящим Кодексом" (п. 3);

(d)могут быть преобразованы "... в ассоциацию (союз), автономную некоммерческую организацию или фонд" (п. 4).

151. Новая статья (ст. 123.5) об учредителях общественной организации и ее уставе - аналога ей в Кодексе прежде не было. Состоит из двух пунктов: п. 1 - о минимальном количестве учредителей (трое) и п. 2 - о содержании устава (см. п. 103 нашего комментария).

152. Новая статья (ст. 123.6) о правах и обязанностях члена общественной организации - аналога ей в прежней редакции Кодекса также искать не стоит. Состоит из трех пунктов: п. 1 - отсылки на п. 1 ст. 65.2 с прибавлением права безвозмездно пользоваться услугами организации наравне с другими ее членами; п. 2 - отсылки к п. 4 ст. 65.2, упоминания об обязанности уплачивать "членские и иные имущественные взносы" (см. п. 79 нашего комментария) и о праве выхода из организации; наконец, п. 3 - о неотчуждаемом характере членства в общественной организации и невозможности осуществления прав члена общественной организации другим лицом (в том числе, очевидно, и по доверенности).

153. Новая статья (ст. 123.7) об особенностях управления в общественной организации - и ей не найти прототипа в дореформенной редакции Кодекса. Состоит из двух пунктов: п. 1 - отсылки к п. 2 ст. 65.3 в вопросе об исключительной компетенции высшего органа с добавлением в нее полномочия "... принятия решений о размере и порядке уплаты ее участниками (членами) членских и иных имущественных взносов"; п. 2 - аналога п. 3 ст. 65.3 и уникального предписания о возможности досрочного прекращения "... по решению общего собрания членов общественной организации полномочия ее органа... в случаях грубого нарушения этим органом своих обязанностей, обнаружившейся неспособности к надлежащему ведению дел или при наличии иных серьезных оснований".

154. Новые ст. 123.8-123.11 Кодекса соответствуют ст. 121, 121.1, 121.2 и 123 прежней редакции Кодекса (о союзах и ассоциациях).

155. Из п. 1 ст. 123.8 исключен (в сравнении с п. 1 ст. 121) абз. 2 (о том, что "...

ассоциация (союз) является некоммерческой организацией"), видимо - из-за своей очевидности;

собственно, в первоначальной редакции Кодекса его и не было.

156.В абз. 2 (бывший абз. 3) п. 1 ст. 123.8 (бывшая ст. 121) к числу ассоциаций (союзов) отнесены не только объединения саморегулируемых организаций, но и сами эти организации (ранее они считались отдельной организационно-правовой формой). О других - прежде самостоятельных организационно-правовых формах, а ныне - разновидностях ассоциаций (союзов) - см. п. 13 настоящего комментария.

157.Из п. 4 (бывший п. 5) ст. 123.8 (бывшая ст. 121) ушло упоминание о возможности преобразования ассоциаций (союзов) в некоммерческие партнерства, поскольку последние стали считаться частными случаями этих самых ассоциаций (союзов).

158.Из п. 5 (бывший п. 6) ст. 123.8 (бывший ст. 121) ушло упоминание об иных правовых актах как источниках права, которые могут определять правовое положение ассоциаций (союзов).

159.В п. 1 ст. 123.9 (бывший п. 1 ст. 121.1) минимальное число членов ассоциаций (союзов) сокращено с пяти до двух.

160.Статья 121.2 (об особенностях управления в ассоциациях (союзах)) номинально заменена ст. 123.10, но фактически исключена за ненадобностью из-за появления более общей ст. 65.3 (о ней и связанных с ней положениях - см. п. 80 настоящего комментария). Пункт 1 ст. 123.10 добавляет единственную особенную категорию решений, которые могли бы принимать высшие органы ассоциаций (союзов) - "... о размере... субсидиарной ответственности [членов] по обязательствам ассоциации (союза), если такая ответственность предусмотрена законом или уставом".

161.Аналогична судьба ст. 123 (о правах членов ассоциаций (союзов)): номинально она заменена ст. 123.11, но де-факто - п. 1 и 4 ст. 65.2, на которые она ссылается, соответственно, в части определения прав членов ассоциаций (союзов) и их обязанностей. К перечню прав по п. 1 ст. 65.2 она прибавляет только право безвозмездно пользоваться услугами ассоциаций (союзов) наравне с другими их членами, а к числу обязанностей и вовсе не добавляет ничего. Из ее бывшего п. 3 (абз. 2 п. 2 нынешней ст. 123.11) снята несколько непонятная норма о том, что "... в отношении ответственности исключенного члена ассоциации (союза) применяются правила, относящиеся к выходу из ассоциации (союза)".

162.Совсем снят п. 4 бывшей ст. 123 (о согласии членов ассоциации (союза) как условии приема в нее всякого нового члена и о возможности обусловить такой прием субсидиарной ответственностью нового члена по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления). Его место занял п. 3 ст. 123.11, гласящий совершенно о другом - о том, что "...

членство в ассоциации (союзе) неотчуждаемо", а последствия его прекращения "устанавливаются законом и (или) ... уставом".

163.Статьи 123.12-123.14: абсолютно новые нормы, регламентирующие статус товариществом собственников недвижимости. А именно - (1) основные положения о них (ст. 123.12); (2) имущественные вопросы (ст. 123.13) и (3) особенности управления (ст. 123.14).

164.Основные положения (ст. 123.12) о товариществе собственников недвижимости - напоминают ст. 123.2, 123.4, 123.8 и включают нормы:

(a)определяющие понятие товарищества собственников недвижимости (кого, какой недвижимости и для чего создаваемого) (п. 1);

(b)с перечнем реквизитов устава товарищества собственников недвижимости (п. 2; см. нормы-аналоги, названные в п. 103 нашего комментария);

(c)вводящие принцип строгого разделения ответственности по обязательствам товарищества и его членов (п. 3);

(d)признающие за товариществом право преобразования в потребительский кооператив

(п. 4).

165. Товарищества собственников недвижимости:

(a)являются собственниками своего имущества (п. 1) - см. подп. (b) п. 150 нашего

тяжести - ее п. 1 и 2 о полномочиях (в том числе исключительной компетенции) высшего коллегиального органа фонда. Содержательно перечень полномочий очень похож на тот, что дан в п. 2 ст. 65.3 - об исключительной компетенции высшего органа корпоративных организаций: там и там присутствуют "... определение приоритетных направлений деятельности ..., принципов образования и использования ... имущества", "... образование других органов ... и досрочное прекращение их полномочий", "... утверждение годовых отчетов и годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности", "... принятие решений о создании ... хозяйственных обществ и (или) об участии в них...", "... принятие решений о создании филиалов и (или) об открытии представительств...", и изменение устава (если эта возможность предусмотрена уставом фонда - см. об этом также п. 1 ст. 123.20). В перечне полномочий высшего органа фонда осталась единственная позиция, которой нет в перечне п. 2 ст. 65.3 (одобрение сделок в случаях, предусмотренных законом), а в перечне полномочий из п. 2 ст. 65.3 - три, две из которых (определение порядка приема в члены, реорганизация и ликвидация) к фонду неприложимы по своей сути, а третья (ревизионная комиссия и аудит) теряет смысл из-за наличия у фонда попечительского совета. Единственная принципиальная разница в том, что отдельные полномочия высшего органа управления корпоративных организаций законом и уставом могут быть переданы другим ее органам, а вот в фонде этого сделать нельзя.

171.Пункт 2 ст. 123.19 (об исполнительных органах фонда) весьма напоминает п. 3 ст. 65.3 (см. подп. (g) п. 80 нашего комментария).

172.О п. 3 ст. 123.19 - см. подп. (b) п. 26 настоящего комментария.

173.Пункт 4 ст. 123.19 констатирует наличие в фондах попечительских советов - органов, члены которых, действуя на общественных началах (без вознаграждения) "...осуществляют надзор за деятельностью фондов, принятием другими органами ... решений и обеспечением их исполнения, использованием средств фондов, соблюдением фондами законодательства". По-прежнему, однако, остается загадкой, откуда попечительский совет берется, кем и как создается (образуется).

174.В абз. 2 п. 1 ст. 123.20 уточнено условие судебного изменения устава фонда: "...

сохранение устава фонда в неизменном виде влечет последствия, которые было невозможно предвидеть при учреждении фонда, а высший коллегиальный орган фонда или учредитель фонда не изменяет его устав". Из этой нормы, толкуемой в совокупности с п. 1 ст. 123.19 и п. 1 ст. 123.20, можно заключить, что по общему правилу изменение устава фонда составляет прерогативу его учредителя, и только если это предусмотрено уставом - высшего коллегиального органа. Из этой же нормы видно, что у фонда может быть только один учредитель - вывод, явно не соответствующий п. 1 ст. 123.17 и п. 1 ст. 123.18. Как правильно? - непонятно. Особенно если учесть, что фонд не имеет членства и учредительство фонда по идее должно быть одномоментным актом, а не длящимся состоянием. См., однако, новацию в п. 3 ст. 123.20: оказывается теперь законом может быть предусмотрен возврат имущества ликвидируемого фонда его учредителям. Пойми, кто может!

175.Бывшая ст. 120 Кодекса (об учреждениях) разрослась аж до трех новых - основные положения (123.21), государственные и муниципальные (123.22) и частные (123.23) учреждения. Основные новации:

(a) абз. 2 п. 1 ст. 123.21 прямо закрепил, что собственником имущества учреждения является его учредитель, а само учреждение обладает правом оперативного управления на все (закрепленное собственником и приобретенное) "свое" имущество (раньше в абз. 2 п. 1 ст. 120 была отсылка к ст. 296 ГК);

(b) абз. 2 п. 2 исключил возможность совместного создания учреждения несколькими лицами (подобной нормы раньше не было);

(c) п. 3 ст. 123.21 уточнил, что в предусмотренных законом случаях взыскание по долгам учреждения может быть обращено не только на его денежные средства, но и на иное имущество,

ичто условием субсидиарной ответственности собственника (учредителя) по долгам созданного

им учреждения является нехватка не только денежных средств, но и иного имущества (см. еще п. 7 ст. 63 ГК); исключение составляет

(d)казенное учреждение - оно отвечает только денежными средствами (п. 4 ст. 123.22);

(e)иные федеральные законы могут определять порядок финансирования государственных и муниципальных учреждений (п. 2 ст. 123.22);

(f)по абз. 2 п. 5 ст. 123.22 собственник бюджетного учреждения несет субсидиарную ответственность не по всем его обязательствам, а только по тем, которые "связаны с причинением вреда гражданам" (раньше вообще не отвечал);

(g)абз. 3 п. 6 ст. 123.22 возложил на автономные учреждения бремя ежегодной публикации отчетности;

(h)п. 7 ст. 123.22 допустил возможность преобразования государственных и муниципальных учреждений вроде бы как в любые иные некоммерческие организации, но ...

только в случаях, установленных законом; ср.

(i)с п. 3 ст. 123.23, согласно которому частное учреждение может быть преобразовано только в автономную некоммерческую организацию или в фонд, но ... зато всегда - никакого особого федерального закона для этого не нужно.

176. Внесена новая статья (ст. 123.24) об автономных некоммерческих организациях. Ранее Кодекс их вообще не регулировал - этим занимался Закон о некоммерческих организациях

-оттуда и заимствовано то, что теперь оказалось в Кодексе. Основные положения:

(a)абз. 1 п. 1 - дается определение автономной некоммерческой организации;

(b)абз. 2 п. 1 - принцип "одна автономная некоммерческая организация - один учредитель"; но - см абз. 2 п. 6: "... по решению учредителей автономной некоммерческой организации, принятому единогласно, в состав ее учредителей могут быть приняты новые лица" (тогда какой смысл в принципе? и вообще с "учредителем" - "учредителями" по тексту статей идет дальше полная чехарда);

(c)п. 2 - определяется содержание устава автономной некоммерческой организации;

(d)п. 3 - закрепляется полная право-собственническая и обязательственная имущественная обособленность автономной некоммерческой организации от своих учредителей (именно так и говорит Кодекс - об учредителях во множественном числе);

(e)п. 4 - констатируется отсутствие у учредителей (опять сказано во множественном числе) особого преимущественного права пользования услугами "своей" автономной некоммерческой организации - только "на равных условиях с другими лицами";

(f)п. 5 - закреплено право автономной некоммерческой организации на целевую предпринимательскую деятельность, но не непосредственно, а только через хозяйственные общества, которые ею специально для этого созданы или в которых она участвует;

(g)абз. 1 п. 6 - дается право "... по своему усмотрению выйти из состава учредителей автономной некоммерческой организации" - и что тогда получится, если применять принцип "одна организация - один учредитель"? организация без участников?

(h)п. 7 закреплено право автономной некоммерческой организации на преобразование в

фонд;

(i)п. 8 позволяет принять закон, определяющий правовое положение автономных некоммерческих организаций, а также права и обязанности их учредителей в части, не урегулированной Кодексом.

177. Новая статья (ст. 123.25) определяет основные положения об управлении автономной некоммерческой организацией, а именно:

(a)п. 1 констатирует, что такое управление осуществляется ее учредителями в порядке, установленном уставом;

(b)п. 2 позволяет учредителям создать постоянно действующий коллегиальный орган (или органы) автономной некоммерческой организации, определив уставом организации их компетенцию;