Учебный год 22-23 / Белов В.А. Ценные бумаги в российском ГП
.pdfМежду тем, ознакомление с грамотными правовыми основами регламентации оборота ценных бумаг спо собно принести значительную пользу не только юристам, но в еще большей мере — финансистам, бух галтерам и другим работникам экономической сферы, не говоря уже о стремящихся стать "цивилизованными" предпринимателях. Не исключена эта польза и для ра ботников государственных, в том числе законотворче ских органов, искренне пытающихся осмыслить столь сложную проблематику. Представляемая читателю книга в полной мере выполняет названную задачу.
Автор книги — молодой научный работник юриди ческого факультета МГУ — уже имеет ряд солидных публикаций по данной проблеме. В 1993 году увидела свет его первая монографическая работа "Ценные бу маги: вопросы правовой регламентации", за которой последовал ряд статей в периодических изданиях. При влекательной чертой работ В.А. Белова является их научная база, основывающаяся на глубоко изученных автором достижениях русской дореволюционной циви листики и отечественных работ 20-х годов, продолжав ших эти прекрасные традиции.
Прочный научный фундамент отличает и настоя щую книгу. В ней читатель увидит высокопрофессио нальный юридический анализ, столь недостающий большинству современных публикаций, касающихся ценных бумаг. Несомненную ценность представляет даже библиография использованных автором трудов, пользуясь которой заинтересованный читатель сможет и сам убедиться в уровне и характере разработки об суждаемых проблем в отечественной литературе начала века.
Важное достоинство настоящей книги В.А. Белова составляет охват ею практически всего комплекса во просов, связанных с правовым регулированием статуса ценных бумаг. Наряду с тщательным освещением поня тия, признаков, классификации и отдельных разновид ностей ценных бумаг в книге освещается организация их выпуска и использования (бланки ценных бумаг), а также затрагивающие сферу гражданского процессу ального права вопросы восстановления (мортификации) прав по утраченным ценным бумагам, не являв-
шиеся предметом специального рассмотрения на про тяжении уже нескольких десятилетий.
Работа построена как учебное и практическое посо бие, имеющее целью не только показать правовое оформление того или иного института, но и научить его использованию в современном имущественном оборо те. Для этого приводятся и поясняются образцы раз личных документов, в известной мере учитывается складывающаяся здесь практика правоприменительных органов. Названным целям служит и критический ана лиз действующего законодательства о ценных бумагах, позволяющий читателю наглядно увидеть его недостат ки и пробелы, к которым ведет пренебрежение класси ческими правовыми конструкциями. Такая направлен ность работы делает ее использование полезным для весьма широкого круга читателей.
Нельзя не отметить наличие в книге авторского за конопроекта о ценных бумагах, призванного суммиро вать основные выводы и положения, в большинстве случаев убедительно обосновываемые автором. На фоне имеющихся в этой сфере законодательных разра боток, в том числе и прошедшего думское обсуждение официального законопроекта о ценных бумагах, дан ный проект выглядит продуманным, профессионально проработанным документом, выгодно отличаясь от аналогичных по форме "интеллектуальных продуктов", выходящих из-под пера отечественных финансистов.
Предлагаемая читателю книга В.А.Белова по цен ным бумагам в настоящее время является по сути един ственной современной отечественной работой моно графического характера, в которой на серьезной науч ной базе и профессиональном юридическом уровне освещается правовая регламентация института ценных бумаг в России. Появление такого солидного труда впервые за последние 60 или 70 лет можно лишь всячес ки приветствовать и надеяться, что оно знаменует со бой возрождение хорошей отечественной научной тра диции. Приятно, что и эта традиция возрождается в рамках Московского университета, всегда бывшего в России распространителем наиболее плодотворных научных и практических идей.
Как первая за многие годы работа такого характера.
Щ Вступительная статья
книга В.А. Белова не свободна и от некоторых недо статков, имеющих, впрочем, частный характер. Так, ав тор начинает изложение с подробного комментирова ния главы нового Гражданского кодекса о ценных бу магах. Лишь после этого заинтересованный читатель узнает о становлении и развитии института ценных бумаг, истории их появления и оформления. Такой при ем, вызываемый практической направленностью рабо ты, не вполне согласуется с ее учебно-дидактическим характером. Не всегда выдерживается одинаково ров ный стиль изложения: иногда оно весьма академично и рассчитано на подготовленного юриста, иногда, напро тив, страдает чрезмерной эмоциональностью, свой ственной журналистам (хотя полемический запал авто ра почти во всех случаях представляется оправданным).
Отдельные положения работы вызывают желание оспорить некоторые авторские утверждения. Таких положений очень мало, но отрицать их наличие тоже невозможно. В наибольшей мере это касается весьма острой и дискуссионной проблемы "бездокументарных ценных бумаг". Чрезмерно категорично утверждение автора о незаконности выпуска этих объектов граждан ских прав в период действия соответствующей главы Основ гражданского законодательства 1991 г. (с 3 ав густа 1992 г. по 1 января 1995 г.) (с.72). Названные Основы действовали и действуют на территории РФ в части, не противоречащей ее законодательным актам, принятым после 12 июня 1990 г. К числу таких актов по сути и формально относились многие президентские указы по вопросам экономической реформы, в том чис ле и в сфере приватизации, на основании которых во многих случаях появлялись "бездокументарные ценные бумаги". Автор в основном справедливо критикует отечественные вариации на эту известную тему, отме чая их юридическую безграмотность и нормотворческую неряшливость. Нельзя не согласиться с ним и в том, что в основе концепции "бездокументарных цен ных бумаг" лежат не юридические построения, а ис ключительно экономические категории и подходы. Их прямой перенос в наше законодательство уже принес немалый вред, основательно запутав и правопримени тельную практику, и общественное сознание (доста-
точно вспомнить такие изобретения , как арендный подряд" или трактовку собственности акционерного общества как "коллективной формы собственности").
Вместе с тем, появление "ценных бумаг в безналич ной форме" не является изобретением отечественных экономистов. Известно, что во Франции еще 30 декабря 1981 г. был принят закон о финансах (вступивший в силу с 3 ноября 1984 г.), в ст.94-Н которого был закреп лен принцип "дематериализации ценных бумаг". Речь, правда, шла в нем лишь об акциях и облигациях, а во все не обо всех ценных бумагах, как можно было поду мать из-за не очень квалифицированного перевода (см., например, Жамен С, Лакур Л. Торговое право. — М., Международные отношения, 1993, с. 117). Действитель но, нужно иметь безграничную фантазию, чтобы пред ставить себе переводной вексель (тратту) в "безбумаж ной форме", но именные акции вполне способны заме ниться такими электронными способами фиксации за ключенных в них прав.
Более того, в научной литературе отмечается воз можность использования современной электронно-вы числительной техники для оформления быстрых вза имосвязанных переводов как кредитов, так и титулов на товар, при котором создаются "электронные субсти туты товарораспорядительных бумаг" (см. Кокин А.С. Товарораспорядительные бумаги в международной морской торговле (правовые вопросы). — М., Известия, 1994, с.7). На этот счет имеются некоторые междуна родные проекты. К сожалению, использование совре менного зарубежного опыта пока остается слабой сто роной работ автора, оправдываемой его естественным отторжением неквалифицированно навязываемых оте чественному законодательству и чуждых ему по самому духу англо-американских конструкций.
Конечно, "бездокументарные ценные бумаги" не яв ляются ценными бумагами в прямом смысле слова, а представляют собой лишь способ фиксации имуще ственных прав (п.1 ст. 149 ГК). Этот способ применим лишь к некоторым из отношений, в которых ранее ис пользовались ценные бумаги (главным образом, имен ные акции и облигации). В свою очередь, к этому спо собу могут быть применены некоторые отдельные пра-
вила о ценных бумагах.
Сложившаяся здесь ситуация в известной мере на поминает ситуацию с так называемой "интеллектуаль ной собственностью". Всякому грамотному юристу из вестна условность этого понятия, в действительности связанного отнюдь не с собственностью, вообще не с вещными и даже не с обязательственными правами, а с особой подотраслью (ветвью) гражданского права — исключительными правами (ст. 138 ГК). Использование здесь устоявшейся терминологии есть не более, чем дань традициям (хотя и содержащая в себе некоторую опас ность для нашего неквалифицированного законодателя, уже пытавшегося урегулировать отношения, связанные с "интеллектуальной собственностью", в ранее действо вавшем законе о собственности).
Это же можно сказать и о "бездокументарных цен ных бумагах". Конечно, по их поводу не может сло житься никаких вещно-правовых отношений, не рабо тают здесь и классические подходы, различающие "пра во на бумагу" и "право из бумаги", поскольку первое носит обязательственно-правовой, а не вещный харак тер. По поводу этого своеобразного объекта граждан ских прав складываются обязательственно-правовые отношения. При этом круг таких отношений может быть достаточно широк. Например, залог этих объек тов в действительности является разновидностью зало га прав (ср. п.6 ст. 340 ГК), признававшегося не только ранее действовавшим Законом о залоге 1992 года, но и, что более весомо и убедительно, ГК РСФСР 1922 года (ст. 87). Следует признать, что при залоге прав сам за лог теряет вещный характер, превращаясь в обязатель ственное правоотношение. Едва ли поэтому можно вполне согласиться с автором, отрицающим самую возможность залога прав.
Попутно нельзя не отметить и некоторой эволюции взглядов сторонников концепции "бездокументарных ценных бумаг". Признавая важность "физического бу мажного документа" для выполнения ряда основных функций ценных бумаг и невозможность обойтись без него во многих современных ситуациях, они рассчиты вают лишь на будущую отмену "бумажных носителей обязательств", ссылаясь на опыт некоторых развитых
стран (см., например: Проблемы развития инфраструк туры и законодательства российского фондового рын ка. Доклад на семинаре 23-24 апреля 1994 г. в Москве, организованном Комиссией по ценным бумагам и фондовым биржам при Президенте Российской Феде рации. Под ред. Козлова А.А. — М., 1994, с. 22-25). Конечно, при этом "забывается" о предъявительских ценных бумагах и бумагах, не являющихся акциями и облигациями; используется противоречивая и зачастую юридически бессодержательная аргументация и терми нология, но полностью игнорировать тенденции совре менного финансового рынка тоже не следует. Необхо димо иметь в виду особенности "безбумажного доку ментооборота", принципиально отличающие его от нормального оборота обычных ценных бумаг, и разра батывать отражающие эту специфику правовые институ ты.
Не случайно и автор книги включил в свой проект закона о ценных бумагах раздел, посвященный "фикса ции прав из ценных бумаг при отсутствии обособлен ных документов", по сути и по форме регламентирую щий статус "безналичной формы ценных бумаг". Мож но, таким образом, констатировать наметившиеся пути решения этого острого спора, возникшего во многом из-за взаимного непонимания экономистов и юристов. Ясно, что законодательство должно опираться на юри дические, а не на экономические построения, но ясно и то, что оно должно своевременно учитывать новые тенденции развития хозяйственной жизни.
Изложенное дает возможность оценить и авторский законопроект о ценных бумагах. Безусловно разделяя его основные идеи и положения, нельзя не отметить очевидного стремления автора к закреплению мно жества понятий и положений, которые могут вести к превращению этого документа в своеобразный элемен тарный учебник. Конечно, нашим законодателям и правоприменителям еще многое надо объяснять, но все же вряд ли стоит превращать закон в учебное пособие. К тому же он перегружен сложной терминологией нуж дающейся в пояснениях ("легитимация", "инкорпори рование" и т.п.), которой законодатель обычно по воз можности избегает. По некоторым вопросам проект
выходит за рамки объявленной им же сферы действия (например, устанавливая способы фиксации граждан ских прав; вводя неизвестные отечественному граждан скому праву понятия агентского договора и трастовых операций и т.п.).
Можно также дискутировать и по поводу целесооб разности охвата в едином законе всех вообще разно видностей ценных бумаг, весьма разнородных по сфере их применения. Ведь без детальных правил об отдель ных видах не обойтись в отдельных законах (тран спортных — о коносаментах и других товарораспоря дительных документах, ипотечном — о закладных, век сельном — о векселях, акционерном — об акциях и т.п.). Нужен ли такой общий закон при наличии Граж данского кодекса, тем более, что и зарубежная, и отече ственная практика не знали пока подобных актов?
Вместе с тем, все эти замечания ни в коей мере не ка саются существа предлагаемых автором решений, с которыми в подавляющем большинстве случаев невоз можно не согласиться. Данный законопроект весьма полезен в роли продуманной научной концепции зако на, предложенной законодателю для последующей тща тельной шлифовки и проработки. Читатель же с инте ресом ознакомится с ним, увидев в сжатом Виде необхо димые правовые конструкции и подходы.
В целом же следует подчеркнуть, что настоящая кни га представляет собой единственное на сегодняшний день достаточно полное и весьма квалифицированно написанное пособие по правовому регулированию рын ка ценных бумаг. Рассчитанное на весьма широкую читательскую аудиторию, оно может сыграть заметную роль в распространении правовых знаний, остро необ ходимых в современных условиях перехода к нормаль ной рыночной экономике.
2 октября 1995 г. Проф. Е.А. Суханов, заведующий кафедрой гражданского права, декан юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова.
Предисловие
Настоящая работа построена на основе лекций, про читанных автором по теме "Ценные бумаги как объек ты гражданских прав" на семинарах, проводимых ЮрИнфоРом для слушателей из числа работников бан ков и страховых компаний. Основное внимание мы уделили регулированию ценных бумаг нормами граж данского права и, в частности, нового Гражданского кодекса Российской Федерации. К материалам прочи танных лекций добавлены образцы бланков ценных бумаг, библиографическая справка и разработанный автором проект Закона Российской Федерации "О цен ных бумагах". Все эти материалы могут быть использо ваны для самостоятельного изучения как студентами юридических вузов и факультетов, так и лицами, про фессионально работающими с ценными бумагами (при условии предварительного изучения общих положений гражданского права).
Работа призвана дать представление о ценных бума гах, прежде всего, как объектах гражданских прав. По этому вполне объяснимо то обстоятельство, что за ее рамками осталось множество тем, которые как мы по лагаем, должны быть предметом специального изуче ния. Сюда относятся, в частности, вопросы о правовом регулировании субъектного состава участников фондового рынка, а также — сделок с ценными бума гами в частности и фондовыми ценностями вообще.
В рамках тематики настоящей книги подготовлена деловая игра, призванная помочь в изучении рассмат риваемых проблем и проверить полученные знания.
Не все высказанные в работе взгляды и концепции являются общепринятыми и нашедшими отражение в законодательстве. Более того, по ряду вопросов дей ствующее законодательство расходится ие только с положениями теории гражданского права, но и логики и здравого смысла. Автор будет признателен за все замечания и предложения, высказанные по существу настоящей работы.
12 сентября 1995 г. |
Вадим Белов. |
Глава 1 Ценные бумаги в новом Гражданском кодексе Российской Федерации
§ 1. Основные признаки определения понятия "ценные бумаги"
Понятие документа. Подлинник, экземпляр и копия документа. Форма, содержание и реквизиты доку мента. Предмет ценной бумаги. Характеристики прав, которые могут быть предметом ценной бума ги. Ценная бумага, как объект вещных прав. Право на документ и право из документа. Ценные бумаги и за конодательство. Юридическая сила записей в обыч ном или компьютеризированном реестре при от сутствии обособленных документов.
Вступление в силу с 1 января 1995 г. части первой нового Гражданского кодекса Российской Федерации можно уже сейчас считать событием судьбоносным в истории гражданского права России. Подобно разделе нию эпох "до" и "после" революций, войн, открытий, российские юристы будут делить свою практику на