13. Содержание и функции. Уд и Устав.

Стороны.

Подобно договору простого товарищества, учредительный договор - гражданско-правовая сделка.

В учредительном договоре, как и в договоре простого товарищества, партнеры преследуют общую цель. Поэтому стороны в учредительном договоре именуются одинаково – учредители или участники. Состав участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица.

По общему правилу участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования.

УД vs. Устав

Шиткина: об учредительных документах вообще.

В настоящее время по ст. 52:

• Юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ и государственных корпораций, действуют на основании уставов

• Хозяйственное товарищество действует на основании учредительного договора

• Государственная корпорация действует на основании федерального закона о такой государственной корпорации.

В Концепции развития вообще хотели, чтобы учредительный документ был только один – устав. Кроме хозобществ, где УД имеет силу устава, УД не нужен. ГК указывает на УД как единственный документ только для двух видов организаций: полного и коммандитного товариществ (ст. 70 и 83 ГК). Шиткина называет сохранение такой ситуации данью традиции.

По идее, ст. 52 не допускает вариаций. Но жизнь – не дистиллированная вода (с)

• Существование и устава, и УД одновременно установлено некоторыми законами (Коренные малочисленные народы, коллегии адвокатов и для ассоциаций экономического взаимодействия субъектов РФ /ебать, что это/)

• На основании «общих положений для организаций данного типа» - ТО ЕСТЬ ХУЙ ПОЙМИ НА ЧЁМ – действуют адвокатские палаты, потому что до реформы 2014 было

• Адвокатское бюро действует на основании партнёрского договора.

• Роставтодор действует на основе закона как госкомпания

• К Фонду перспективных исследований – не требуются учредительные документы, установленные ст. 52 ГК

• Для такого вида ЮЛ как юридическая консультация закон вообще не определяет вид

Функции УД

• Регламентация обязательственных учредителей отношений с момента заключения УД и до госрегистрации ЮЛ

• В отличие от ПТ, регламентирует корпоративные отношения, возникающие с момента государственной регистрации ЮЛ между самим ЮЛ, его учредителями и субъектами, осуществляющими функции его органов.

• Определяет правовой статус ЮЛ.

Суханов: Некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации могут иметь УД.

В отличие от устава учредительный договор регламентирует обязательственные отношения, возникающие между учредителями с момента заключения договора до момента государственной регистрации юридического лица. После государственной регистрации юридического лица как учредительный договор, так и устав закрепляют правовой статус самого юридического лица и регламентируют корпоративные отношения, возникающие между самим юридическим лицом, его учредителями (участниками) и субъектами, осуществляющими функции его органов. Не случайно содержание учредительного договора и устава во многом совпадает.

Вместе с тем при расхождении между условиями учредительного договора и положениями устава надлежит руководствоваться уставом юридического лица.

Много воды из БиВ:

Если для создания определенного вида юридических лиц (корпораций) предусмотрены одновременно два различных учредительных документа - учредительный договор и устав, между этими документами может возникнуть определенная коллизия по той причине, что одни и те же вопросы оказываются решенными в них по-разному. И тогда возникает необходимость установить, каким же из этих актов в соответствующих случаях следует руководствоваться. Иначе говоря, речь идет о признании приоритета за одним из двух одновременно используемых учредительных актов - уставом или учредительным договором.

До вступления в силу действующего Гражданского кодекса встречались иногда высказывания в пользу приоритета учредительного договора по отношению к уставу

Н.В. Козлова, сопоставляя устав с учредительным договором, приходила к следующим выводам: "1. Назначение учредительного договора состоит в установлении обязательственных отношений между учредителями, а также между учредителями и создаваемым юридическим лицом. 2. Устав договорного объединения является составной частью учредительного договора о его создании. Функция устава заключается в определении организационно-правового статуса юридического лица. В уставе указываются: вид объединения, его структура, предмет и цели его деятельности, направления расходования прибыли, порядок формирования, структура и компетенция органов управления и контроля, порядок принятия ими решений, порядок реорганизации и ликвидации и объединения и др. 3. Учредительный договор о создании юридического лица и его устав дополняют друг друга. Содержание устава может частично дублировать условия учредительного договора. 4. Учредительный договор является гражданско-правовой предпосылкой создания юридического лица и, следовательно, первичен по отношению к его уставу. Поэтому при наличии расхождений между положениями договора и устава следует руководствоваться условиями учредительного договора

По вопросу о соотношении учредительного договора и устава в случаях, когда и тот и другой выступают в качестве учредительных документов, Е.А. Сухановым было высказано мнение, сводившееся к тому, что "последний (т.е. устав. - М.Б.), по сути, можно рассматривать как часть договора, - ведь он утверждается участниками (учредителями) в качестве одного из основных результатов их соглашения. Поэтому содержание устава может частично "перекрываться" содержанием договора (или наоборот). Например, порядок деления между участниками прибылей и убытков, порядок управления деятельностью созданного ими юридического лица, порядок выхода учредителей из его состава могут устанавливаться не только в учредительном договоре, но и в уставе. Однако некоторые положения о взаимоотношениях участников (учредителей) и прежде всего их воля на создание новой организации могут быть отражены только в договоре о ее учреждении, а ряд конкретных положений, касающихся статуса этой организации, например компетенции ее органов, - только в ее уставе"

Некоторое расхождение с приведенными касаются главным образом двух высказанных автором положений. Во-первых, между уставом и учредительным договором существует весьма определенное различие, состоящее в том, что учредительный договор является результатом воли всех его сторон, в то время как для устава в ряде случаев, на что уже обращалось внимание, достаточно воли большинства участников. Во-вторых, есть основания в принципе исключить возможность включения условия о компетенции органов управления в учредительный договор. Имеется в виду, что положения на этот счет вполне укладываются в тот непременный пункт учредительного договора, который теперь в ст. 52 ГК рассматривается как "условие и порядок управления деятельностью юридического лица".

В литературе было выдвинуто предложение, направленное на исключение самой возможности возникновения создавшейся коллизии. Так, В.П. Мозолин обратил внимание на то, что "в принципе требование закона о наличии у некоторых юридических лиц двух учредительных документов, продолжающих параллельно действовать в течение всего периода существования соответствующих юридических лиц, трудно обосновать с юридической и функциональной точек зрения" <*>. Указанная позиция представляется обоснованной, но только тогда, когда речь идет о корпорациях, построенных на объединении капитала, к числу которых относится и общество с ограниченной ответственностью. Имеется в виду, что тогда договор между учредителями перестает выполнять функции учредительного договора подобно тому, как это имеет место в акционерном обществе.

УД и договор о совместной деятельности по созданию ЮЛ

Употребляют как синонимы, но это не так.

Различия:

• ДоСД регулирует только обязательственные правоотношения между учредителями. Данный договор действует с момента его заключения и прекращается, как правило, надлежащим исполнением учредителями своих обязательств по созданию юридического лица и формированию его уставного капитала.

  • УД, как мы говорили, регламентирует ещё и корпоративные отношения. Поэтому действует с момента заключения и до ликвидации ЮЛ

• ДоСД может образовывать лишь права ЮЛ, но не могут возложить на него обязанности.

  • УД легко возлагает на ЮЛ и обязанности по отношению к учредителям, потому что, опять же, регламентирует корпоративные правоотношения

• В-третьих, в отличие от учредительного договора договор о совместной деятельности по созданию юридического лица не является его учредительным документом (ст. 98 ГК, ст. 9 Закона об акционерных обществах)

Договор о создании АО

Основание о размещении акций - решение о размещении

Первый этап эмиссии - принятие решения о размещении - как правило СД

А на этапе учреждения никто не может принять - нет ОСА/СД, есть только учредительные собрание. Что является основанием здесь? ДоСД. Что есть акция - право требования. Значит, есть обязанное лицо. Значит, ДоСД всё же может порождать обязанности. Короче, сложно.

И пока акции/доли не оплатили, если есть условие об ответственности, то договор будет действовать, пока не оплатят.