1. 2.1. Каузальная и абстрактная системы2

Система каузальной передачи (Нидерланды, Франция, Швейцария, Австрия) предполагает, что переход права должен основываться на действительном законном основании перехода права, на iusta causa traditionis. Например, в случае передачи права на вещь по договору купли-продажи вещи этот договор выступает законным основанием для передачи права. В абстрактной системе, напротив, передача права действительна, даже если она не основывается на действительном законном основании. Под влиянием Фридриха Карла фон Савиньи и его учеников в конце XIX века германское право выбрало абстрактную систему , что нашло выражение в Германском гражданском уложении³. Среди других правовых систем, избравших абстрактную модель перехода прав на движимые вещи, можно упомянуть право ЮАР и Шотландии.

Строгое разграничение абстрактной и каузальной систем, существовавших в своих крайних формах, возникло лишь в начале XIX века. В период между возрождением интереса к Дигестам Юстиниана и до начала XIX века в науке не было последовательных теорий передачи – существовали лишь различные термины (абстрактная и каузальная передача).⁴

2. 2.2. Система соглашения и система передачи5

В системе соглашения переход прав не предполагает обязательных передачи или обеспечения владения (например, французское право, английское и шотландское право в части норм, регулирующих продажу товаров).⁶ Во французском праве такое положение вещей нередко называется «правопереносящий эффект обязательства». Обязанность передать право собственности исполняется немедленно сама по себе, так что право переходит при заключении договора. Если стороны заключают договор купли-продажи, обязательство продавца по передаче права на вещь автоматически считается исполненным. Никакие дополнительные действия и формальности не требуются.

Система передачи, напротив, различает основной договор, например, купли-продажи, и акт перехода прав. В то время как в системе соглашения, как следует из названия, для перехода прав достаточно просто соглашения, в системе передачи договор лишь создаёт обязательство передать проданную вещь. В этом случае право собственности перейдёт только после того, как состоится законный акт передачи и traditio. В римском праве термин traditio означал передачу владения.

Как будет показано ниже, разделение между системой соглашения и передачи, хотя и весьма полезное для целей анализа, является не настолько чётким, как может показаться на первый взгляд. Существование фиктивных traditio (traditio простым соглашением) и наличие исключений из правила об обязательности traditio свели различие между консенсуальной системой и системой передачи к различию в ius dispositivum. Передача вещи, оставаясь общим правилом, перестала быть обязательной. В обеих системах стороны вправе установить момент перехода прав, который они сочтут нужным, если по договору передаются индивидуально-определённые и уже существующие вещи. Ввиду принципа специальности собственность на родовые вещи не может перейти к приобретателю до того, как они индивидуализированы. Собственность на будущие вещи не может перейти к приобретателю в момент заключения договора: переход прав состоится только тогда, когда соответствующее имущество возникнет.