Белов платежные агенты
.pdf
91
Однако необходимо отметить, что даже в этом случае платежный субагент для приема платежей физических лиц обязан заключить договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц с оператором по приему платежей и в рамках него осуществлять последующие расчеты именно с оператором по приему платежей131.
Контроль за соблюдением платежными агентами обязанностей по сдаче в кредитную организацию полученных от плательщиков при приеме платежей наличных денежных средств для зачисления в полном объеме на свой специальный банковский счет (счет), а также по использованию платежными агентами и поставщиками специальных банковских счетов для осуществления расчетов при приеме платежей осуществляют налоговые органы.
Для осуществления указанного контроля налоговые органы вправе направлять запросы в банк и оператору по приему платежей132. Банки обязаны выдавать налоговым органам справки о наличии специальных банковских счетов в банке и (или) об остатках денежных средств на специальных банковских счетах, выписки по операциям на специальных банковских счетах организаций (индивидуальных предпринимателей) в течение трех дней со дня получения мотивированного запроса налогового органа133.
Кроме того, налоговые органы вправе запрашивать поставщика о предоставлении им перечня платежных агентов, осуществляющих прием платежей в его пользу, и информацию о местах приема платежей.
Несмотря на прямое указание Закона № 103-ФЗ о порядке осуществления налоговыми органами контроля за соблюдением платежными агентами
131 См. также: Информация Банка России от 22.05.2012 «Ответы на вопросы, связанные с применением отдельных норм Федерального закона № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» и Федерального закона № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами»»// Документ официально опубликован не был. СПС «Гарант».
132 Соответствующими полномочиями налоговые органы были наделены Федеральным законом от 27.06.2011 № 162-ФЗ, внесшим дополнения в Закон РФ от 21.03.1991 № 943-I «О налоговых органах Российской Федерации»// Собрание законодательства РФ. 2011. № 27, ст.3873. См.: Приказ ФНС от 25.07.2012 № ММВ-7-2/518@ «Об утверждении порядка направления налоговыми органами запроса в банк (оператору по переводу денежных средств) о наличии счетов (специальных банковских счетов)» // «Российская газета» № 227 от 03.10.2012 и № 245 от 24.10.2012.
133 Указанная обязанность банков согласуется с аналогичной обязанностью банков в отношении любых счетов своих клиентов, установленной в ст.86 Части первой Налогового кодекса РФ. См.: Приказ ФНС от 25.07.2012 № ММВ-7-2/520@ «Об утверждении Порядка представления в банки (операторам по переводу денежных средств) документов, используемых налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, и представления банками (операторами по переводу денежных средств) информации по запросам налоговых органов в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи» // «Российская газета» № 215 от 19.09.2012.
92
обязанностей по сдаче в кредитную организацию полученных от плательщиков при приеме платежей наличных денежных средств, а также по использованию платежными агентами специальных банковских счетов для осуществления расчетов при приеме платежей, кредитным организациям также рекомендуется в рамках реализации принципа «знай своего клиента» осуществить разработку адекватной политики и процедур, включающих порядок осуществления операций по отдельным банковским счетам, открываемым платежным агентам, и мониторинга указанных операций.
В случае выявления кредитной организацией деятельности клиентов, имеющей признаки операций по приему платежей физических лиц, требования к которой установлены Законом № 103-ФЗ, кредитной организации рекомендуется получать у клиентов письменное пояснение о причинах неиспользования ими банковских счетов № 40821 для осуществления указанной деятельности, а также включать в договоры с платежными агентами условия, обязывающие их использовать для совершения операций по приему платежей физических лиц только банковские счета № 40821, а также предоставлять по запросам кредитной организации документы и информацию, а также давать необходимые письменные пояснения, подтверждающие соответствие осуществляемых по банковским счетам № 40821 операций требованиям законодательства, регулирующего порядок приема платежей физических лиц.
Для выявления случаев несоблюдения клиентами, осуществляющими деятельность по приему платежей, требований Закона № 103-ФЗ, кредитным организациям рекомендуется:
-осуществлять на постоянной основе сопоставление объема наличных денежных средств, внесенных на отдельный банковский счет платежного агента, и денежных средств, перечисленных в целях осуществления расчетов с операторами по приему платежей, поставщиками;
-анализировать выявленные расхождения сумм внесенных наличных денежных средств с суммами, перечисленными на осуществление расчетов с операторами по приему платежей, поставщиками.
Кроме того, кредитным организациям рекомендовано при возникновении подозрения, что совершаемые платежными агентами по банковскому счету №40821 операции связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных
93
преступным путем, или финансированием терроризма направлять сведения об указанных операциях в уполномоченный орган в соответствии с п. 3 ст. 7
Федерального закона № 115-ФЗ134.
Нарушение платежными агентами, осуществляющими деятельность в соответствии с Законом № 103-ФЗ, обязанностей по сдаче в кредитную организацию полученных от плательщиков при приеме платежей наличных денежных средств для зачисления в полном объеме на свой специальный банковский счет (счета), а равно неиспользование платежными агентами и поставщиками специальных банковских счетов для осуществления соответствующих расчетов влекут привлечение к административной ответственности по ст. 15.1 Кодекса об административных правонарушениях135
(далее - КоАП) с наложением административного штрафа на должностных лиц в размере от 4000 до 5000 рублей; на юридических лиц - от 40000 до 50000 рублей.
Следует отметить, что дела о привлечении платежных агентов к административной ответственности по ст.15.1 КоАП встречаются достаточно часто в практике налоговых органов. При этом одним из оснований привлечение налоговыми органами платежных агентов к ответственности за несвоевременную сдачу полученных от плательщиков денежных средств в кредитную организацию для их зачисления на свой специальный банковский счет является нарушение сроков такой сдачи, которые, однако, не устанавливаются в Законе № 103-ФЗ. В отсутствие прямого регулирования суды считают достаточным для выполнения указанной обязанности срок в 7 рабочих дней, а при отсутствии в населенном пункте банка – 14 рабочих дней. Данный срок установлен подзаконным актом Банка России136.
Вместе с тем, учитывая необходимость в максимальной степени защитить интересы плательщиков, представляется целесообразным устранить этот правовой пробел на законодательном уровне, установив предельный срок, в течение
134 Указанные рекомендации даются Банком России кредитным организациям в связи с тем, что осуществление платежными агентами операций по приему платежей физических лиц без использования банковского счета создает условия для вовлечения кредитной организации в осуществление противоправной деятельности, что, в свою очередь, может свидетельствовать о недостатках в осуществлении кредитной организацией внутреннего контроля и являться причиной возникновения у кредитной организации банковских рисков при обслуживании платежных агентов – см.: Письмо Банка России от 07.04.2011 № 47-Т «О направлении Рекомендаций кредитным организациям, обслуживающим клиентов, осуществляющих деятельность по приему платежей физических лиц»// Вестник Банка России.2011. № 20.
135Собрание законодательства РФ. 2002. № 1 (часть 1), ст.1.
136Например, см. Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2013 № 08АП11067/12// Документ официально опубликован не был.. СПС «Гарант».
94
которого денежные средства, принятые платежным агентом от плательщиков,
подлежат зачислению на счет в банке.
Такова действующая система «доставки» полученных платежными агентами от плательщиков денежных средств до поставщиков. Однако, по нашему мнению,
она подлежит совершенствованию в целях наиболее полной защиты интересов плательщика.
Переданные плательщиком платежному агенту денежные средства обладают родовыми признаками, а, следовательно, становятся собственностью платежного агента. Для поставщика и плательщика не важно, чтобы поставщик получил те самые купюры, которые были переданы плательщиком платежному агенту. В
данной ситуации речь идет о способе расчетов, в котором денежные средства играют роль средства платежа, а не предмета обязательства между поставщиком и плательщиком.
В то же время для плательщика важно, чтобы переданные им денежные средства были обособлены от остального имущества платежного агента137. Для этих целей законодателем был выбран механизм специального банковского счета,
на который подлежат зачислению собираемые платежным агентом от плательщиков денежные средства. Режим специального банковского счета позволяет строго ограничить количество возможных операций со средствами на счете. При этом лицом, контролирующим правильность совершаемых по счету операций, является кредитная организация, в которой открыт специальный банковский счет. Кредитная организация является незаинтересованным лицом по договору на приобретение товаров (работ, услуг), что позволяет обеспечить надлежащее исполнение платежным агентом своих обязательств перед поставщиком по своевременному перечислению ему уплаченных плательщиками денежных средств.
Следует отметить, что за последнее время практика использования законодателем подобных механизмов все более возрастает. Это касается лиц,
наделяемых функциями посредников (агентов), которые опосредует совершение операций с денежными средствами. Так, например, вступившим в силу летом 2014
137 О необходимости индивидуализации полученных от принципала в ходе исполнения агентского договора или приобретенных за его счет вещей, определенных родовыми признаками, если иное не предусмотрено законом или договором, пишет О.В.Ремишевская. См.: Ремишевская О.В. Правовое регулирование агентского договора в предпринимательской деятельности: Автореф. дис… канд. юрид. наук. М. 2008, с.8-9.
95
г. в силу Федеральным законом от 23 июня 2013 г. № 210-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и отдельные законодательные акты Российской Федерации»138 предусматривается открытие специального счета представителя владельцев облигаций, на который будут зачисляться денежные средства, полученные представителем владельцев облигаций в пользу владельцев облигаций. При этом предусматривается, что на денежные средства владельцев облигаций, находящиеся на специальном счете представителя владельцев облигаций, не может быть обращено взыскание по обязательствам представителя владельцев облигаций. Представитель владельцев облигаций не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный счет представителя владельцев облигаций.
В качестве другого примера можно привести положения пункта 3 ст. 3
Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»139 о
специальном брокерском счете, согласно которому денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, а также денежные средства, полученные брокером по таким сделкам и (или) таким договорам, которые совершены (заключены) брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом (открываемых) брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет).
При этом установлено, что брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата клиенту и/или предоставления займа клиенту в порядке, установленном ст. 3 Федерального закона от 22 апреля г. 1996 № 39-ФЗ.
Приведенная норма об ограничении возможности обратить взыскание на денежные средства, находящиеся на специальных брокерских счетах, по
138Собрание законодательства РФ. 2013. № 30 (Часть 1), ст.4043.
139Собрание законодательства РФ. 1996. № 17, ст.1918.
96
обязательствам брокеров, имеет большое практическое значение и актуальна не только для брокеров, но и для любых посредников, осуществляющих операции с денежными средствами, подлежащими передаче третьим лицам, в том числе, для платежных агентов.
В подтверждение данного утверждения приведем следующие примеры. Федеральным арбитражным судом Восточно – Сибирского округа было оставлено без изменения постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2012 г. по делу № А33-11449/2012 Арбитражного суда Красноярского края, которым было признано недействительным постановление пристава – исполнителя об обращении взыскания на денежные средства, находящиеся на специальном банковском счете должника. При рассмотрении указанного дела было установлено, что судебным приставом – исполнителем в рамках исполнительного производства было обращено взыскание на денежные средства, находящиеся на специальном банковском счете, открытом организации, выполняющей функции управляющей компании на основании заключенных ею с собственниками жилых помещений договоров на управление многоквартирным домом. На указанный счет зачислялись наличные денежные средства, полученные от физических лиц управляющей компанией, выступающей также платежным агентом. При этом было предусмотрено, что часть денежных средств, зачисляемых на специальный банковский счет управляющей компании, в дальнейшем перечисляется на расчетный счет управляющей компании как вознаграждение за оказываемые ею собственникам помещений услуги.
С учетом указанных обстоятельств суд апелляционной инстанции сделал обоснованный вывод о том, что до такого распределения поступающие на специальный банковский счет денежные средства не могут быть признаны денежными средствами управляющей компании (должника), так как включают в себя платежи граждан за коммунальные услуги, оказанные ресурсоснабжающими организациями140.
Другого мнения относительно денежных средств, находящихся на специальных банковских счетах платежных агентов, придерживается
140 См. Постановление Федерального арбитражного суда Восточно – Сибирского округа от 05.02.2013 № Ф02-6054/12 по делу № А33-11449/2012// СПС «Гарант». Аналогично см. Постановление Федерального арбитражного суда Восточно – Сибирского округа от 05.02.2013 № Ф02-6059/12 по делу № А33-9496/2012// Документ официально опубликован не был. СПС «Гарант».
97
Министерство финансов Российской Федерации и судебная практика при рассмотрении налоговых правоотношений. Так, письмом Министерства финансов от 7 мая 2010 г. № 03-02-07/1-226 было разъяснено, что поскольку специальный банковский счет № 40821 относится к счетам, о которых говорится в пункте 2 ст. 11 Налогового кодекса, что для целей Налогового кодекса и иных актов законодательства о налогах и сборах счетами признаются расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, на него распространяются также требования ст. 46 и 76 Налогового кодекса о принудительном взыскании налогов за счет средств на указанных счетах, а также о приостановлении операций налогоплательщиков по счету на основании решения налогового органа. Учитывая, что специальный банковский счет № 40821 относится к счетам, о которых указано в пункте 2 ст. 11 Налогового кодекса, банки исполняют обязанности, установленные пунктом 1 ст. 86 Налогового кодекса (сообщать об открытии и закрытии счета, об изменении реквизитов счета), в том числе в отношении этого банковского счета141.
В то же время в письме Министерства финансов Российской Федерации было указано, что при принятии налоговым органом решений о взыскании налога и применении обеспечительной меры в виде приостановления операций по счетам в банках в отношении платежного агента следует учитывать, что на специальном банковском счете № 40821 аккумулируются не только денежные средства этого агента, но и денежные средства иных лиц, однако при этом не раскрывается, как именно следует учитывать указанные обстоятельства.
По нашему мнению, учитывая природу денежных средств, находящихся
на специальных банковских счетах платежных агентов, следует внести изменения в положения Налогового кодекса, исключив возможность приостанавливать по решению налоговых органов операции по указанному счету, а также право налоговых органов взыскивать за счет средств,
141 Документ официально опубликован не был. СПС «КонсультантПлюс». См. также: Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 04.02.2013 № Ф10-4996/12 по делу №А642691/2012// Документ официально опубликован не был. СПС «Гарант».
98
находящихся на специальных банковских счетах налоговых агентов,
задолженность налоговых агентов по уплате налогов.
Как альтернативу действующему в настоящее время механизму специального банковского счета, можно рассмотреть введенный в действие с 1 июля 2014 г. поправками в Гражданский кодекс142 механизм номинального банковского счета (ст.860.1-860.6), согласно которому номинальный счет может открываться владельцу счета (опекуну, попечителю, поверенному, комиссионеру, агенту, эскроу-агенту, организатору торгов, исполнителю завещания, арбитражному управляющему и другим), в нашем случае, платежному агенту для совершения операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому лицу – бенефициару (поставщику).
Данный механизм в большей степени отвечает интересам плательщиков – физических лиц, так как права на денежные средства, поступающие на номинальный счет, в том числе, в результате внесения их владельцем счета, принадлежат бенефициару (поставщику). При использовании номинального счета, владельцем которого будет платежный агент, использование какого-либо специального счета для поставщика не потребуется.
Так как права на денежные средства на номинальном счете будут принадлежать поставщику, то в случае банкротства платежного агента они не должны будут включаться в конкурсную массу платежного агента. Для этой цели необходимо внести изменения в ч. 1 ст. 133 Федерального закона от 26 октября
2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»143, согласно которой конкурсный управляющий должен использовать только один счет должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника), а остальные счета подлежат закрытию с перечислением оставшихся средств на основной счет должника, за исключением счетов, открытых для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, специальных брокерских счетов профессионального участника рынка ценных бумаг, специальных депозитарных счетов, клиринговых счетов и залоговых счетов.
Изменения могут быть аналогичны специальным нормам Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»,
142См.: Федеральный закон от 21.12.2013 № 379-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»// Собрание законодательства РФ. 2013, № 51, ст.6699.
143Собрание законодательства РФ. 2002. № 43, ст.4190.
99
установленным ст. 185.6 в отношении учитываемого на специальных счетах имущества клиентов таких финансовых организаций как профессиональные участники рынка ценных бумаг, управляющие компании, клиринговые организации, в отношении которого предусматривается, что после исполнения ранее возникших обязательств по сделкам все имущество, за исключением удержанного вознаграждения и иных платежей, причитающихся указанным организациям – банкротам, передается его клиентам, а по истечении шести месяцев с даты принятия решения о признании его банкротом, - в депозит нотариуса.
При реализации таких поправок в Законе № 103-ФЗ следует ограничить круг операций, которые могут осуществляться по указанию владельца счета, документов, являющихся основанием перечисления денежных средств; иных обстоятельств, позволяющих банку контролировать соблюдение цели совершения операции.
Важной гарантией достижения цели поступления средств плательщиков поставщикам является положение ст. 860.5 Гражданского кодекса, согласно которой приостановление операций по номинальному счету, арест или списание денежных средств, находящихся на номинальном счете, по обязательствам владельца счета, за исключением операций по кредитованию счета владельца счета и оплате расходов банка при совершении операций по счету, не допускается. При этом арест или списание денежных средств с номинального счета по обязательствам бенефициара допускается по решению суда, списание денежных средств допускается также в случаях, предусмотренных законом или договором номинального счета.
При расторжении договора номинального счета остаток денежных средств перечисляется на другой номинальный счет владельца или выдается бенефициару либо, если иное не предусмотрено законом или договором номинального счета либо не вытекает из существа отношений, по указанию бенефициара перечисляется на другой счет.
Реализация данных предложений возможна путем внесения изменений в Закон № 103-ФЗ, а также нормативные акты Банка России.
100
§ 4. Контроль (надзор) за деятельностью платежных агентов
Несмотря на наличие в Законе № 103-ФЗ указания на то, что контроль за соблюдением требований данного Закона осуществляется в порядке, установленном законодательством, федеральными органами исполнительной власти, уполномоченными Правительством Российской Федерации на проведение государственного контроля (надзора) за приемом платежей, указанный порядок не установлен, а органы Правительством Российской Федерации не определены.
Федеральная налоговая служба уполномочена осуществлять некоторые контрольные функции в отношении платежных агентов, в частности контроль за соблюдением обязанностей по сдаче в кредитную организацию полученных от плательщиков при приеме платежей наличных денежных средств для зачисления в полном объеме на свой специальный банковский счет, а также по использованию платежными агентами и поставщиками товаров, работ, услуг специальных банковских счетов для осуществления расчетов при приеме платежей.
Отдельными полномочиями по контролю за исполнением требований Закона №103-ФЗ наделены кредитные организации, операторы по приему платежей в отношении платежных субагентов, поставщики в отношении операторов по приему платежей.
Поскольку платежные агенты оказывают платежные услуги по приему платежей и входят в состав национальной платежной системы, на них распространяется норма об осуществлении Банком России наблюдения за совершенствованием субъектами национальной платежной системы своей деятельности и оказываемых ими услуг на основе рекомендаций Банка России (ч. 5
ст. 31 Закона о НПС).
Вместе с тем, по мнению члена Совета Федерации Д.Н. Ананьева, отсутствие до настоящего времени контроля за деятельностью платежных агентов приводит к появлению на рынке недобросовестных платежных агентов, осуществляющих незаконное обналичивание денежных средств и легализацию доходов, полученных преступным путем. Решение обозначенной проблемы Д.Н.Ананьев видит не в определении Правительством в соответствии с требованиями Закона № 103-ФЗ органа, ответственного за проведение государственного контроля (надзора) за приемом платежей, не в пересмотре норм законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и