Договорное право Книга 5 Т

содержит нормы, которая бы запрещала такого рода сделки. Поэтому логично было бы предположить, что рассматриваемый договор имеет иную правовую природу" <*>.

--------------------------------

<*> Там же. С. 528.

Всудебно-арбитражной практике можно было встретить и иные подходы к оценке договоров вексельного "кредитования": такие договоры нередко признавались нормальными кредитными договорами, по которым обязательство банка-кредитора по предоставлению кредита считалось исполненным с момента фактического платежа по выданным векселям; в других случаях такие договоры квалифицировались как купля-продажа векселей с отсрочкой их оплаты и т.п.

Так, по одному из дел по спору о недействительности договора вексельного кредитования арбитражный суд, принимая решение об отказе в иске, исходил из того, что между сторонами заключен договор купли-продажи векселей, по которому обязательства по передаче товара (векселей) продавцом (банком) выполнены, а покупатель (заемщик) не произвел оплату переданного товара. Апелляционная и кассационные инстанции согласились с квалификацией указанного договора как договора купли-продажи ценных бумаг, однако, отменяя решение арбитражного суда, основывались на том, что указанный договор (как договор купли-продажи) не может быть признан заключенным из-за несогласования сторонами его существенных условий (предмета, количества товаров).

Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в порядке надзора отменил принятые судебные акты по данному делу и направил его на новое рассмотрение, предложив арбитражному суду прежде всего определить правовую природу спорного договора, имея в виду, что указанный договор о кредитовании векселями не подпадает под определение договора купли-продажи, приведенное в ст. 454 ГК РФ, но в то же время не является и кредитным договором <*>.

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 2001. N 11. С. 48 - 50.

Вдальнейшем, определяя правовую природу договора о кредитовании векселями, судебноарбитражная практика остановилась на том, что такой договор, не являясь кредитным договором, может быть признан договором смешанным (п. 3 ст. 421 ГК), в котором содержатся элементы различных договоров, в том числе и договора займа (в части обязательства лица, получившего векселя банка, возвратить денежную сумму, составляющую их номинальную стоимость с соответствующими процентами).

Апоскольку в соответствующей части договор о кредитовании векселями подчиняется правилам о договоре займа, являющемся реальным договором, было признано, что вопрос о "возврате кредита" (т.е. об уплате денежной суммы, составляющей номинальную стоимость выданных векселей) банк-"кредитор" вправе поставить только после погашения вексельных обязательств, вытекающих из выданных им векселей <*>.

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 1998. N 10. С. 49 - 50.

Данная позиция нашла поддержку и в юридической литературе. Так, Л.Г. Ефимова, комментируя соответствующий судебный акт, принятый Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ, обратила внимание на содержащиеся в нем выводы, "во-первых, о соответствии этого договора действующему законодательству, во-вторых, о его смешанном характере... Обязательство банка предоставить кредит в силу ст. ст. 815, 818 ГК РФ оказывается преобразованным в вексельное обязательство. Следовательно, кредит необходимо считать предоставленным, а заемщика - обязанным платить проценты и возвращать долг только в момент оплаты указанных векселей" <*>.

--------------------------------

<*> Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. С. 528.

По этому же поводу В.Г. Голышев указывает: "...вексель не является деньгами в собственном смысле слова, а его способность выполнять отдельные функции денег не превращает его в денежное средство. Следовательно, вексель в соответствии со ст. 819 ГК РФ не может выступать в качестве предмета кредитного договора. Вексельный кредит имеет отличную от кредита денежного правовую природу...

Очевидно, что сделка, именуемая вексельным кредитом, имеет смешанный характер, поскольку в силу специфики своего предмета не относится ни к одному из поименованных в ГК договоров" <*>.

--------------------------------

<*> Голышев В.Г. Указ. соч. С. 28 - 29.

Р.И. Каримуллин относительно тех случаев, когда "банк настаивает на предоставлении им кредитов в форме выдачи простых векселей, векселедателем по которым выступает он сам", пишет: "Но сама по себе выдача векселей... не влечет каких-либо юридических последствий для предоставления кредита. Реальную возможность по использованию заемного капитала заемщик получает позже, в момент оплаты векселей. Поэтому, строго говоря, предоставление кредита не знает такой формы, как выдача собственных простых векселей" <*>.

--------------------------------

<*> Каримуллин Р.И. Указ. соч. С. 26.

В то же время названный автор допускает возможность ситуации, когда кредитным договором предусмотрена "передача заемщику чеков или переводных векселей, по которым заемщик может получить деньги у третьего лица". "Разница между передачей денег и указанных ценных бумаг, - утверждает Р.И. Каримуллин, - будет такая же, какая существует между исполнением обязательства лично и с перепоручением. Поэтому надлежаще исполненным обязательство кредитора может быть признано только в момент их оплаты третьим лицом, когда у последнего появляется реальная возможность для распоряжения капиталом" <*>.

--------------------------------

<*> Там же. С. 29.

Нет сомнения в том, что обязательство, вытекающее из векселя, не может рассматриваться в качестве кредитного или иного вида заемного обязательства. Разнообразный набор отличительных признаков вексельного обязательства (практически во всех его основных элементах) дает все основания для его квалификации в качестве самостоятельного типа гражданско-правовых обязательств <*>. Однако вряд ли возможно согласиться с квалификацией договора о вексельном кредитовании в качестве смешанного договора, в котором имеются элементы вексельного и заемного обязательств, как это делает, например, Л.Г. Ефимова. В таком договоре (в момент его заключения) на стороне банка нет вексельного обязательства перед заемщиком (данное обязательство появляется позже из факта выдачи векселей), банк принимает на себя обязательство выдать векселя, суммарная номинальная стоимость которых и составит размер "кредита", якобы предоставляемого заемщику. Это договорное обязательство не охватывается каким-либо договором, регулируемым ГК.

--------------------------------

<*> Подробнее об этом см.: Белов В.А. Очерки по вексельному праву. М., 2000. С. 83 - 85; Витрянский В.В. Указ. соч. С. 286 - 305.

Что касается обязательства на стороне заемщика, то, на наш взгляд, оно не может быть признано заемным обязательством по той причине, что указанное обязательство состоит в уплате банку номинальной стоимости выданных заемщику векселей, а не в возврате полученной от займодавца денежной суммы (займа).

Выходит, что договор о вексельном кредитовании не может быть признан смешанным договором, включающим в свое содержание элементы известных и урегулированных законом обязательств (вексельного и заемного). Скорее речь идет об обязательствах, образующих предмет самостоятельного непоименованного договора, одна сторона которого обязуется выдать собственные векселя определенной суммарной номинальной стоимости, а другая - уплатить в установленный срок денежную сумму в размере суммарного номинала полученных векселей и соответствующие проценты.

Дело не меняется от того, что вместо обязательства выдать собственные векселя соответствующая организация обязуется передать (индоссировать) векселя, выданные третьим лицом. Такое обязательство не может быть признано обязательством кредитора в кредитном договоре по предоставлению кредита, исполнение которого возложено кредитором на третье лицо (векселедателя), как полагает Р.И. Каримуллин. Указанное третье лицо обязано платить по выданным им векселям в силу самостоятельного вексельного обязательства, никак не связанного с обязательством кредитора по договору о вексельном кредитовании.

Таким образом, под видом договора о вексельном кредитовании в данном случае, вероятно, выступает непоименованный гражданско-правовой договор, а не договор смешанный, что имеет принципиальное значение для правоприменительной практики. Оставаясь на той позиции, что договор о вексельном кредитовании является смешанным договором, мы должны будем руководствоваться правилом, предусмотренным п. 3 ст. 421 ГК РФ, о том, что к отношениям сторон применяются в соответствующих частях правила об обязательствах, элементы которых содержатся в смешанном

договоре. При этом, как подчеркивает М.И. Брагинский, "специальные нормы, которые регулируют договоры, вошедшие в указанную смесь, обладают приоритетом при коллизии с нормами общей части обязательственного права. Однако такой вариант решения, и это предусмотрено все в том же п. 3 ст. 421 ГК, может быть парализован соглашением сторон или существом смешанного договора" <*>.

--------------------------------

<*> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 331.

Признание договора о вексельном кредитовании непоименованным договором приводит к иному порядку его правового регулирования. По этому поводу М.И. Брагинский пишет: "К таким договорам, не укладывающимся в рамки определенного не только вида, но и типа, необходимо применять, на наш взгляд, прежде всего нормы сходного типа договоров, а при его отсутствии - нормы, регулирующие гражданскоправовые договоры, т.е. статьи, помещенные в разделе III ГК "Общая часть обязательственного права" <*>.

--------------------------------

<*> Там же. С. 328.

Очевидно, что договор о вексельном кредитовании по своему предмету и содержанию не укладывается не только в рамки "вида" (кредитный договор), но и "типа" (заемное обязательство), но за этими рамками мы должны констатировать несомненное сходство указанного договора с кредитным договором, отличие между ними обнаруживается лишь в предмете обязательства на стороне кредитора: по кредитному договору кредитор должен совершить действия по предоставлению заемщику денежных средств, составляющих сумму кредита, а по договору о вексельном кредитовании - действия по выдаче векселей, суммарный номинал которых также составляет (в силу соглашения сторон) сумму кредита. В первом случае обязательство кредитора считается выполненным последним с момента предоставления суммы кредита в распоряжение заемщика. Следовательно, во втором случае (имея в виду сходство данных договоров) обязательство кредитора должно признаваться исполненным с момента выдачи векселей, общий номинал которых составляет сумму, предусмотренную договором (а не с момента фактического платежа по векселям, как принято считать в судебно-арбитражной практике и юридической литературе).

К аналогичным выводам приводит и применение к договору о вексельном кредитовании общих положений о договорах и обязательствах. Ведь осуществление платежей по выданным векселям не входит в предмет обязательства кредитора по этому договору, а представляет собой предмет самостоятельного вексельного обязательства. Поэтому моментом надлежащего исполнения банком своего обязательства по договору о вексельном кредитовании должен признаваться момент выдачи заемщику векселей, общий номинал которых составляет сумму, предусмотренную договором. Именно с этого момента (а не со дня фактического платежа по векселям) на стороне заемщика возникает обязательство по возврату (уплате) банку денежной суммы в размере номинальной стоимости выданных векселей с начислением на нее соответствующих процентов.

Получив векселя от банка, заемщик, будучи векселедержателем, может использовать их, не дожидаясь наступления срока платежа по векселям, в том числе в качестве средства платежа за товары, работы и услуги. Во всяком случае, обязательство заемщика по договору о вексельном кредитовании по "возврату кредита" (уплате банку суммы, составляющей суммарный номинал полученных векселей с соответствующими процентами) не должно ставиться в зависимость от предъявления векселей к платежу и исполнения банком (в качестве векселедателя) вексельного обязательства, которое носит самостоятельный характер.

В конце концов предлагаемый подход к квалификации договора о вексельном кредитовании в полной мере соответствует принципу свободы договора, провозглашенному Гражданским кодексом Российской Федерации.

ФИНАНСИРОВАНИЕ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ (ФАКТОРИНГ)

Глава IX. ПОНЯТИЕ ФАКТОРИНГА И ЕГО ВИДЫ

1.Происхождение и развитие факторинга

Всовременной экономической и юридической литературе термином "факторинг" (factoring) обычно обозначают определенную деятельность кредитных и иных организаций по финансированию участников имущественного оборота, реализующих производимые ими товары (услуги), под обязательство таких участников по передаче прав требований оплаты товаров (услуг) от контрагентов по договорам. При этом,

как правило, обращается особое внимание на экономическое существо соответствующих отношений.

Так, уже в первом комментарии норм о договоре финансирования под уступку денежного требования, включенных в ГК (гл. 43), который был подготовлен разработчиками проекта данного Кодекса, А.С. Комаров отметил: несмотря на то что "объектом таких сделок выступает уступка денежных требований, иногда уже просроченных, с экономической точки зрения наиболее характерной чертой данных операций, обозначаемых обычно как "факторинг", представляется именно та их сторона, которая связана с предоставлением финансовых услуг". "Экономическая сторона факторинга, - писал А.С. Комаров, - проявляется в том, что он позволяет повысить ликвидность активов, а также оборотность своего капитала и тем самым рентабельность деятельности предпринимателей, которые пользуются его услугами" <*>.

--------------------------------

<*> Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Текст, комментарии, алфавитнопредметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 435 (автор раздела - А.С. Комаров).

Л.А. Новоселова обращает внимание на то, что в современных условиях "все более распространенный характер приобретают отношения, направленные на включение в оборот прав требования уплаты денег (дебиторской задолженности) непосредственно, без закрепления их в ценной бумаге". "Экономический интерес уступающей требования стороны, - подчеркивает Л.А. Новоселова, - как правило, состоит в незамедлительном получении денег, снижении расходов на обслуживание дебиторской задолженности и частичном или полном освобождении от риска неплатежеспособности должника...

Финансирующая сторона (фактор) получает вознаграждение за оказанные услуги и в ряде случаев извлекает дополнительный доход в виде разницы между выплаченными кредитору и полученными от должника суммами" <*>.

--------------------------------

<*> Новоселова Л.А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М., 2004. С. 331 - 332.

Е.Е. Шевченко специально отмечает, что "факторинг является экономической категорией - данным термином могут обозначаться отдельные операции, но не сделки (договоры), что подтверждает анализ международного законодательства". "Таким образом, - предостерегает Е.Е. Шевченко, - следует различать факторинговый контракт (договор) как правовую категорию и собственно факторинг как экономическое понятие" <*>.

--------------------------------

<*> Шевченко Е.Е. Договор финансирования под уступку денежного требования в системе гражданского права Российской Федерации. М., 2005. С. 7.

По-видимому, именно экономический аспект факторинга имеет в виду Д.А. Медведев, когда указывает на то, что "факторинг - это способ кредитования одного лица другим с условием платежа в форме правопреемства ("покупки" или передачи прав требования к третьему лицу)" <*>.

--------------------------------

<*> Гражданское право: Учебник. Т. 2 / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. 4-е изд., перераб. и доп. М., 2003. С. 508 (автор раздела - Д.А. Медведев).

В отечественной литературе не всегда одинаково объясняется происхождение факторинга и, в частности, называются разные периоды его возможного возникновения.

А.С. Комаров, например, полагает, что источником современных факторинговых операций служит сложившаяся в первой половине XIX в. практика оказания торговыми компаниями, занимавшимися сбытом товаров, их производителям (поставщикам) различных коммерческо-финансовых услуг. "В период становления и бурного развития рыночных отношений, - подчеркивает он, - существенную роль в предпринимательской сфере и, в частности, в торговле, как во внутренней, так и внешней, играли комиссионные (торговые) агенты, которые и назывались факторами. Практически в их функции входила не только реализация товаров, производимых принципалом, но и предоставление ему денежных авансов и кредитование его производства... На более позднем историческом этапе некоторые комиссионные агенты отказались от коммерческих функций и сосредоточились на финансовых сторонах обслуживания своих клиентов. Постепенно факторы перешли также к прямой покупке у поставщика его платежных требований (выставленных покупателям счетов-фактур). Именно в этот период, считается, родился современный факторинг" <*>.

--------------------------------

<*> Комаров А.С. Указ. соч. С. 436.

Л.А. Новоселова полагает, что отдельные элементы факторинговых операций появились еще в XIII - XIV вв., однако широкое развитие факторинга относится к началу XX в. и было вызвано "усилением инфляционных процессов, что требовало ускорения реализации продукции и перевода капитала из товарной в денежную форму. Именно эти причины привели к вытеснению факторингом коммерческого кредита в вексельной форме. Наибольшее распространение, - продолжает Л.А. Новоселова, - подобные операции получили в США в 40 - 50-х годах; осуществлялись они в основном крупными банками... Однако официально в США правительственный орган по контролю за денежным обращением признал факторинговые операции законным видом банковской деятельности лишь в 1963 году" <*>.

--------------------------------

<*> Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 332 - 333.

Наиболее полный анализ истории происхождения и развития факторинга (по материалам зарубежных исследований) проведен Е.Е. Шевченко, который говорит о нескольких теориях происхождения факторинга, выдвинутых в зарубежной науке, и в связи с этим приходит к следующему выводу: "Расхождение во мнениях о времени возникновения факторинга обусловлено тем, что деятельность факторов претерпела значительные изменения со средних веков, кроме того, современный факторинг в силу различий между англосаксонской и романо-германской правовой системой имеет разное юридическое понимание в зарубежных странах, относящихся к той или другой системе" <*>. Сам Е.Е. Шевченко считает, что "исследование истории возникновения данной деятельности целесообразней проводить с XVIII века, поскольку наблюдавшееся именно в это время активное развитие бизнеса факторов предопределило появление современного факторинга" <**>.

--------------------------------

<*> Шевченко Е.Е. Указ. соч. С. 7 - 8. <**> Там же. С. 8.

Е.Е. Шевченко предлагает выделять три этапа "в истории становления и развития факторинговых отношений: на первом из них факторы занимались реализацией товара собственника, перечисляя выручку по мере поступления платежей от покупателей; на втором - они, оставив эту деятельность, стали предоставлять исключительно услуги по инкассации платежей по поставленным товарам, страхованию риска их неоплаты покупателями и по ведению счетов по обслуживаемым долгам (управлению кредитом); на третьем - вышеуказанные услуги дополнялись услугой по финансированию поставщика, реализующего товар с отсрочкой оплаты, в момент продажи в счет причитающихся с покупателей платежей" <*>.

--------------------------------

<*> Шевченко Е.Е. Указ. соч. С. 9 - 10.

Характеризуя процесс возникновения факторинга, А.С. Комаров подчеркивает, что "отношения, которые возникли как чисто торговая деятельность, переродились в финансовую операцию по предоставлению и гарантированию кредита и стали составной частью деятельности коммерческих банков" <*>.

--------------------------------

<*> Комаров А.С. Указ. соч. С. 436 - 437.

Вместе с тем, как отмечает Е.Е. Шевченко, указанная "трансформация факторинга, приведшая к возникновению особых договорных отношений, была обусловлена особенностями исторического и экономического развития Великобритании и США" <*>.

--------------------------------

<*> Шевченко Е.Е. Указ. соч. С. 12.

Имеется в виду, что в XVIII в. сбыт товаров, импортируемых Великобританией в Америку, обеспечивался американскими торговыми посредниками и агентами (факторами), которые наряду с продажей товаров британских товаропроизводителей и представительством интересов последних оказывали им различные финансовые услуги (бухгалтерский учет оплачиваемых фактором счетов, инкассация платежей, досрочная оплата реализуемых товаров и т.п.). Постепенный отказ факторов от роли торговых агентов и посредников, продвигающих товары британских товаропроизводителей на

американском рынке, и переход к финансовому обслуживанию соответствующих операций (в частности, финансирование товаропроизводителей в счет уступки ими прав требований к приобретателям товаров) и послужили основной причиной появления факторинга как одного из самостоятельных видов коммерческой деятельности. Как подчеркивает Е.Е. Шевченко, "деятельность фактора на позднем этапе развития факторинговых отношений превратилась в бизнес, сущностью которого стало извлечение прибыли исключительно из владения и размещения денежных средств, аккумулированных ранее" <*>.

--------------------------------

<*> Там же. С. 20.

Если первоначальное развитие факторинга определялось исключительно особенностями американской экономики, то в дальнейшем (с середины XX в.) факторинг получил широкое распространение и развитие в странах Западной Европы. Данное обстоятельство в литературе нередко объясняется послевоенной экспансией американского капитала в Европу и экономическим развитием европейских стран, а также обострением конкуренции среди товаропроизводителей, реализующих свои товары в европейских странах, и развитием в силу этого коммерческого кредита <*>.

--------------------------------

<*> См.: Шевченко Е.Е. Указ. соч. С. 22.

Применение факторинга в европейских странах не могло не повлечь за собой его определенную трансформацию в целях приспособления к договорным отношениям в системе континентального права. Так, Е.Е. Шевченко по этому поводу пишет: "Если в Северной Америке практиковался в основном так называемый "факторинг старой линии" (old style factoring, non-recourse factoring), предусматривающий оказание всех услуг, традиционно предоставляемых факторами, то в европейских странах большей популярностью стали пользоваться разновидности данной конструкции, включающие оказание только некоторых из услуг в различном сочетании" <*>.

--------------------------------

<*> Там же. С. 23.

Например, в Германии, по свидетельству Л.Ю. Василевской, весьма распространен такой вид факторинга, как "неполный факторинг", при котором в отличие от договора полного факторинга финансовый агент не перенимает делькредерную функцию. "По господствующему в литературе и судебной практике мнению, - подчеркивает Л.Ю. Василевская, - этот вид факторинга относится к нетипичному договору займа... в сочетании со специфической обеспечительной уступкой требования" <*>.

--------------------------------

<*> Василевская Л.Ю. Факторинг в России и Германии: особенности договорных конструкций // Право и политика. 2003. N 12. С. 47.

Использование в отношениях по факторингу не всего комплекса финансовых услуг, оказываемых фактором и характерных для американского факторинга, а лишь определенных услуг в различных сочетаниях привело к появлению значительного числа всевозможных видов факторинга, применяемых в реальном имущественном обороте.

Первые попытки внедрения факторинга в России обычно связывают с появившимся в годы перестройки письмом Госбанка СССР от 12 декабря 1989 г. N 252 "О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги", в соответствии с которым банкам разрешалось осуществлять на договорных началах торгово-комиссионные (факторинговые) операции. Вместе с тем, как отмечается в литературе <*>, названное письмо Госбанка СССР "охватывало лишь случаи переуступки просроченных требований - уступка производилась только после получения поставщиком от банка плательщика извещения о помещении платежных требований в картотеку N 2 (расчетные документы, не оплаченные в срок)" <**> и никак не могло служить стимулом к широкому применению факторинга в отечественном имущественном обороте.

--------------------------------

<*> См.: Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М., 2001. С. 565; Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 333; Василевская Л.Ю. Указ. соч. С. 36; и др.

<**> Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 333 - 334.

Видимо, о появлении факторинга в нашей стране (в том числе как одного из элементов системы

российского договорного права) можно говорить лишь с момента вступления в силу части второй Гражданского кодекса Российской Федерации (1 марта 1996 г.), содержащей правила о договоре финансирования под уступку денежного требования (гл. 43, ст. ст. 824 - 833).

Данное обстоятельство - наличие кодифицированного правового регулирования договора финансирования под уступку денежного требования - ставит российскую правовую систему в совершенно особое положение по отношению ко многим зарубежным правовым системам, которые не включают специальных правил, направленных на регулирование договора факторинга. На это неоднократно обращалось внимание в отечественной юридической литературе. Так, Е.А. Суханов пишет: "Несмотря на широкое использование факторинга в предпринимательском обороте, специальные нормы о договоре факторинга в большинстве развитых правопорядков отсутствуют, а для его регулирования используются общие нормы обязательственного права, прежде всего о цессии (в континентальном европейском праве). С этой точки зрения ГК представляет здесь самый передовой современный опыт, хотя и не всегда буквально следует всем сложившимся представлениям о факторинге" <*>.

--------------------------------

<*> Гражданское право: Учебник. В 2 т. Т. II. Полутом 2 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2000. С. 232 (автор раздела - Е.А. Суханов); см. также: Шевченко Е.Е. Указ. соч. С. 36 - 37.

Л.Ю. Василевская подчеркивает, что, например, в Германском гражданском уложении и Германском торговом уложении отсутствует легальное определение факторинга и факторинговых операций, а в судебной практике при разрешении соответствующих конфликтных ситуаций обычно ссылаются на общие положения об обязательствах и на правила об основных правах и обязанностях продавца и покупателя по договору купли-продажи прав требования <*>.

--------------------------------

<*> См.: Василевская Л.Ю. Указ. соч. С. 46 - 47.

Впрочем, как обоснованно отмечается в отечественной юридической литературе, "на сегодняшний момент ни российское федеральное законодательство, включая ГК РФ, ни правовая система РФ в целом не содержит определение понятия "факторинг". Вместе с тем ГК РФ установлена договорная конструкция финансирования под уступку денежного требования (ст. ст. 824 - 833), основу которой составляет зарубежный факторинг" <*>. Причем договор финансирования под уступку денежного требования определен в ГК таким образом, "чтобы он охватывал достаточно широкий круг отношений, связанных с данным видом финансовых сделок в предпринимательской сфере", что позволяет "деловой практике не быть скованной жесткими правовыми рамками и достаточно гибко развиваться без оглядки на то, что она окажется без надлежащей правовой базы" <**>. Поэтому в литературе принято употреблять термины "факторинг" и "финансирование под уступку денежного требования" (с известными оговорками) как равнозначные или взаимозаменяемые <***>.

--------------------------------

<*> Шевченко Е.Е. Указ. соч. С. 64. <**> Комаров А.С. Указ. соч. С. 445.

<***> См., например: Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 341; Ефимова Л.Г. Указ. соч. С. 563; и др.

2.Существо и виды факторинга

Вюридической литературе существо факторинга обычно раскрывается путем указания на характерные черты соответствующей финансовой операции.

Например, А.С. Комаров определяет факторинг как "правовое отношение между финансовым институтом ("фактором") и предприятием, продающим товары или услуги ("клиентом"), в соответствии с которым фактор покупает дебиторскую задолженность клиента (с правом обратного требования к клиенту или без такового) и в связи с этой задолженностью контролирует предоставляемые клиентом своим контрагентам кредиты, а также осуществляет бухгалтерский учет торговых операций клиента". "Таким образом, - пишет А.С. Комаров, - факторинг имеет следующие основные функции: ведение соответствующих бухгалтерских операций; контроль за предоставленным коммерческим кредитом, включая получение платежей; защита от кредитных рисков (в случае факторинга "без оборота"), а также финансирование текущей деятельности клиента" <*>.

--------------------------------

<*> Комаров А.С. Указ. соч. С. 437.

Л.А. Новоселова указывает: "Под факторингом, как правило, понимается продажа недокументированной, т.е. не закрепленной в ценной бумаге, дебиторской задолженности для целей финансирования и других целей. Выделяют следующие виды факторинга: открытый и закрытый (конфиденциальный), с правом регресса или без права регресса, внутренний и внешний" <*>.

--------------------------------

<*> Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 335.

Л.Г. Ефимова отмечает, что "при факторинге торговая дебиторская задолженность продается цедентом (поставщиком) цессионарию (фактору) в возмещение авансов или кредита и предоставленных фактором услуг в таких областях, как бухгалтерский учет, инкассация дебиторской задолженности и защита от неисправности должников" <*>.

--------------------------------

<*> Ефимова Л.Г. Указ. соч. С. 565.

Е.Е. Шевченко раскрывает сущность конструкции факторинга, сравнивая его с отношениями платежного кредита. "В отличие от платежного кредита, денежная сумма при котором предоставлялась покупателю при появлении у него затруднений по оплате продукции, - пишет Е.Е. Шевченко, - фактор осуществляет финансирование поставщика независимо от таких обстоятельств. Если использование платежного кредита было направлено на обеспечение непрерывности потока платежей, то применение факторинга имеет целью прежде всего обеспечение непрерывности развития производства и увеличение оборота хозяйствующего субъекта, хотя в принципе поставщик может направить полученные средства также на погашение своей кредиторской задолженности" <*>.

--------------------------------

<*> Шевченко Е.Е. Указ. соч. С. 60.

Если же рассмотреть существо факторинговых отношений в качестве договора, имея в виду некую абстрактную договорную модель, складывающуюся из международно-правового регулирования факторингового контракта, законодательства зарубежных стран и правовых норм российского законодательства о договоре финансирования под уступку денежного требования, то можно выделить некоторые общие черты, характерные для договора факторинга.

Во-первых, договор факторинга представляет собой обязательственное правоотношение, возникающее между финансовым агентом (фактором) и продавцом (поставщиком) товаров или услугодателем (клиентом, должником), по которому финансовый агент покупает у клиента права требования последнего по отношению к его контрагентам по договорам об уплате задолженности за поставленные (переданные) товары или оказанные услуги, тем самым финансируя деятельность клиента. Причем в данном случае речь идет не о какой-либо отдельной возмездной уступке конкретного права требования, а о передаче определенной дебиторской задолженности (полностью или частично).

По этому поводу А.С. Комаров пишет: "Все договоры о факторинге включают в себя оговорку в пользу фактора, в соответствии с которой клиент обязуется передавать фактору всю дебиторскую задолженность, отраженную в его бухгалтерии, что делает невозможным для клиента вступить в аналогичные отношения с другим фактором. Этот принцип, представляющий собой существенный элемент факторинговых отношений и лишающий клиента возможности передать своему финансовому агенту только сомнительные долги или те, в отношении которых он опасается, что они не будут уплачены, на практике действует не так строго, поскольку контрагенты договариваются о том, что договор будет действовать только в отношении, например, поставок лишь определенной продукции. Но и в этом случае все долги, относящиеся к таким поставкам, должны быть предметом уступки" <*>.

--------------------------------

<*> Комаров А.С. Указ. соч. С. 437.

Во-вторых, договор факторинга может включать (а международный факторинговый контракт обязательно включает) обязанности финансового агента по оказанию клиенту дополнительных бухгалтерских и иных финансовых услуг по обслуживанию соответствующей дебиторской задолженности, а именно: ведение бухгалтерского учета, предъявление счетов к платежу и т.п. Впрочем, финансовый агент, приобретающий у клиента дебиторскую задолженность, сам должен быть заинтересован в принятии на себя таких обязанностей, что позволяет ему осуществлять контроль за деятельностью клиента (в части соответствующей дебиторской задолженности) и следить за платежеспособностью его должников.

В-третьих, клиент по договору факторинга должен определенным образом гарантировать своему

финансовому агенту существование передаваемой последнему дебиторской задолженности и действительность соответствующих прав требования. В этих целях, в частности, клиент должен представлять финансовому агенту доказательства отгрузки товаров контрагентам (оказания им услуг), сообщать ему сведения о возможных возражениях должников, которые могут быть противопоставлены требованиям о взыскании с них задолженности, информировать его о любых иных обстоятельствах, способствующих (препятствующих) получению долга. Иначе говоря, "между финансовым агентом и его клиентом должны быть созданы тесные отношения сотрудничества и взаимного доверия" <*>.

--------------------------------

<*> Комаров А.С. Указ. соч. С. 438.

В-четвертых, отношения между финансовым агентом и клиентом носят возмездный характер, финансовому агенту должна быть обеспечена возможность получения вознаграждения за услуги по финансированию деятельности клиента. Эта цель достигается разными способами в зависимости от применяемых форм финансирования деятельности клиента, например, при финансировании путем оплаты счетов клиента за отгруженные товары (оказанные услуги) соответствующие платежи могут производиться финансовым агентом с определенным дисконтом, составляющим его вознаграждение, в других случаях в договоре может быть предусмотрено вознаграждение в виде определенной ставки оплаты услуг финансового агента.

В-пятых, уступка дебиторской задолженности финансовому агенту по договору факторинга может также применяться в качестве способа обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом по возврату предоставленного финансирования в форме займа. В этом случае финансовый агент из средств, полученных в счет погашения уступленной ему дебиторской задолженности, вправе удержать лишь сумму долга клиента, обеспеченную уступкой, а также свое вознаграждение.

В-шестых, в сфере правового регулирования договора факторинга особое место занимают правила, определяющие юридические последствия для договора факторинга различных запретов и ограничений на уступку требований, вытекающих из договоров, заключенных клиентом с его контрагентами, которые нередко предусматриваются соответствующими договорами. При таких условиях уступка клиентом дебиторской задолженности финансовому агенту представляет собой нарушение условий договоров с его контрагентами и должна влечь применение к клиенту предусмотренных законом и договором мер ответственности. Однако данное обстоятельство не должно затрагивать судьбу договора факторинга и делать недействительными передаваемые по нему права требования.

В-седьмых, заключение договора факторинга затрагивает интересы третьих лиц (например, кредиторов клиента), которые также могут претендовать на соответствующие права требования. При конфликте интересов финансового агента и третьих лиц преимущественное право в отношении требований клиента к его контрагентам по договорам должно предоставляться, как правило, финансовому агенту.

В юридической литературе называются многочисленные и разнообразные виды факторинга.

По принципу дихотомии факторинг обычно делят на следующие пары: внутренний или внешний; открытый или закрытый (конфиденциальный); с правом регресса или без права регресса; полный или факультативный; с полным сервисом или агентский.

Под внутренним факторингом понимаются факторинговые отношения, все участники которых - финансовый агент, клиент (поставщик, услугодатель), покупатель (услугополучатель) - осуществляют свою деятельность на территории одного государства. В случае, когда хотя бы один из участников указанных отношений осуществляет свою деятельность на территории другого государства, говорят о международном факторинге.

При открытом факторинге предусматривается обязанность клиента или финансового агента уведомить контрагента клиента (должника) о состоявшейся уступке права требования финансовому агенту с указанием всех необходимых почтовых и банковских реквизитов последнего. В этом случае обязательство контрагента клиента (должника) по уплате задолженности за полученные от клиента товары (оказанные им услуги) непосредственно финансовому агенту возникает не только в силу уступки клиентом последнему своего права требования, но и при обязательном условии уведомления должника. При закрытом (конфиденциальном) факторинге контрагент клиента (должник) не ставится в известность о произведенной клиентом уступке права требования финансовому агенту, в силу чего он исполняет свое обязательство клиенту (поставщику, услугодателю), который в свою очередь должен передать полученную задолженность финансовому агенту. Однако в случае просрочки уплаты задолженности контрагент клиента (должник) обычно уведомляется финансовым агентом о состоявшейся уступке права требования, и с этого момента у него возникает обязанность по уплате задолженности непосредственно финансовому агенту.

О факторинге с правом регресса (регрессном факторинге) говорят в том случае, когда финансовый

агент наделяется правом на получение от клиента денежной суммы, которая по каким-либо причинам, за исключением недействительности уступленного клиентом права требования к должнику, не могла быть получена от должника (например, неплатежеспособность последнего). При факторинге без права регресса (безоборотном факторинге) клиент несет ответственность перед финансовым агентом лишь за недействительность уступленного права требования, а в остальных случаях неисполнения должником своего обязательства по уплате задолженности все отрицательные последствия несет финансовый агент, который тем самым принимает на себя риск неплатежа по уступленному ему праву требования. Безоборотный факторинг (в отличие от регрессного факторинга) иногда именуют "истинным", "классическим" факторингом <*>.

--------------------------------

<*> См., например: Шевченко Е.Е. Указ. соч. С. 24.

Дифференциация факторинга на полный и факультативный обычно проводится исходя из объема уступаемой клиентом финансовому агенту дебиторской задолженности: при полном факторинге клиент уступает финансовому агенту всю дебиторскую задолженность по отношению ко всем или к определенным должникам; при факультативном факторинге клиент уступает лишь часть дебиторской задолженности по выбору финансового агента.

Втех случаях, когда факторинг дифференцируют на факторинг с полным сервисом и агентский факторинг, имеют в виду, что в первом случае между финансовым агентом и клиентом (поставщиком, услугодателем) заключается договор рамочного типа, по которому клиент под предоставляемое ему финансирование обязуется уступать свои права требования финансовому агенту по мере их возникновения

вупрощенном порядке (факторинг с полным сервисом), а финансовый агент оказывает клиенту услуги по бухгалтерскому учету и обработке его счетов; во втором же случае финансовый агент не осуществляет какого-либо контроля за дебиторской задолженностью клиента, каковой сам получает платежи от должников в пользу финансового агента (агентский факторинг).

Иногда в юридической литературе выделяют и другие виды факторинга (с использованием того же принципа дихотомии) в зависимости от содержания условий соответствующих договоров. Например, предлагается дифференцировать все факторинговые операции на длящиеся, когда финансирование клиента осуществляется систематически по мере возникновения уступаемых прав требования, и разовые, когда речь идет об однократном финансировании <*>.

--------------------------------

<*> См.: Там же. С. 25 - 26.

Вкачестве отдельных разновидностей факторинга называются также "полуоткрытый" факторинг (должник уведомляется о состоявшейся уступке права требования лишь в момент платежа), инкассовый факторинг (финансовый агент контролирует погашение задолженности должником и инкассирует поступающую выручку) и некоторые другие особые факторинговые операции.

Вместе с тем во всех перечисленных случаях нельзя говорить о видах договора факторинга, рассуждая об абстрактной модели этого договора. Скорее речь идет о различных сочетаниях разных факторинговых услуг, встречающихся в реальном имущественном обороте, а не о классификации договоров факторинга.

3.Международный факторинг

Как отмечалось, отношения, связанные с заключением и исполнением международных факторинговых контрактов, в том числе с уступкой денежных требований в рамках вытекающих из них обязательств, регулируются Конвенцией УНИДРУА о международном факторинге <*>. Несмотря на весьма незначительный круг государств - непосредственных ее участников (ратифицировавших Конвенцию), названная Конвенция оказывает серьезное влияние в целом на правовое регулирование факторинга, в частности, она послужила основой для разработки правил, регламентирующих договор финансирования под уступку денежного требования, включенных в российский ГК.

--------------------------------

<*> International Institute for the Unification of Private Law. The Factoring Contract. Documents 1 - 34. Rome, 1988.

Конвенция определяет факторинговый контракт как контракт, заключенный между одной стороной, называемой поставщиком, и другой стороной (финансовым агентом), по которому поставщик должен