§ 2. Состояние подвешенности
I. Согласно п. 2 ст. 183 ГК РФ сделка представителя без полномочия вызывает соответствующее ее содержанию правовое последствие для носителя имени только при одобрении им этой сделки. По отношению к последней одобрение выступает в качестве отлагательного условия права (condicio juris) <29>, т.е. будущего неизвестного обстоятельства, от которого наступление действия сделки зависит в силу самой ее природы или специального правового предписания <30>. До одобрения или отказа в одобрении сделки представителя без полномочия ее правовое последствие находится в состоянии подвешенности (Schwebezustand), которое схоже с состоянием подвешенности, существующим при правосделочном условии <31>, <32>.
--------------------------------
<29> Zimmermann E. Op. cit. S. 152; Oertmann P. Op. cit. S. 543; Казанцев Л. Учение о представительстве в гражданском праве. Ярославль, 1878. С. 94; Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Одобрение сделки представителя без полномочия // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2012. Вып. 19. С. 5.
<30> Об условии права см.: Scherbring B. Natur und Wirkungen der condicio juris. Berlin, 1897; Callmann C. Die condicio juris. Borna und Leipzig, 1908; Stiefel G. Uber den Begriffder Bedingung im schweizerischen Zivilrecht. Aarau, 1918. S. 131 ff.; Oertmann P. Die Rechtsbedingung (condicio juris). Leipzig und Erlangen, 1924; Enneccerus L., Nipperdey H.C. Op. cit. S. 840 f.; Flume W. Op. cit. S. 680; Larenz K., Wolf M. Op. cit. S. 948 f.; Крашенинников Е.А. Условие в сделке: понятие, виды, допустимость // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2001. Вып. 8. С. 9 - 12.
<31> "Если кто-то заключает сделку от имени другого" (лица) "без того чтобы быть к этому управомоченным, то имеет значение, одобрит ли другое" (лицо) "сделку или нет. До тех пор пока это не разрешится, сделка находится в состоянии подвешенности; ее правовое последствие не отрицается, а откладывается. Сделка не является недействующей, она пребывает почти в таком же положении, что и условная сделка..." (Windscheid B. Lehrbuch des Pandektenrechts. 7 Aufl. Frankfurt a. M., 1891. Bd. 1. S. 190 mit Anm. 4).
<32> Сказанное в тексте об одобрении и состоянии подвешенности относится лишь к случаю заключения представителем без полномочия договора. Одобрение его односторонней сделки исключено, потому что третье лицо, к которому обращена односторонняя сделка, не должно находиться в неопределенном правовом положении, которое бы возникло при допустимости одобрения такой сделки. Но если третье лицо со своей стороны выражает волю, согласованную с выраженной в односторонней сделке волей представителя без полномочия, то в этих двух волеизъявлениях можно усмотреть договор, направленный на вызывание правового последствия, идентичного правовому последствию односторонней сделки, поскольку это последствие могло бы также быть вызвано и договором. В отличие от односторонней сделки этот договор может быть впоследствии одобрен. Так, например, волеизъявление представителя без полномочия о зачете, сопровождающееся встречным волеизъявлением того же содержания со стороны третьего лица, можно считать нуждающимся в одобрении носителя имени договором о зачете (см.: Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Одобрение сделки представителя без полномочия. С. 20 - 21).
II. Во время состояния подвешенности сделка представителя без полномочия имеет предварительное действие (Vorwirkung) <33>. Оно состоит в возникновении у одной стороны сделки права ожидания (Anwartschaftsrecht), а у другой - корреспондирующей с этим правом обязанности <34>, <35>.
--------------------------------
<33> Tuhr A. Der allgemeine Teil des deutschen burgerlichen Rechts. Bd. 2. Halfte 2. S. 441.
<34> О правах ожидания и корреспондирующих с ними обязанностях см.: Крашенинников Е.А. Правовое положение сторон отлагательно обусловленной сделки во время состояния подвешенности // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2005. Вып. 12. С. 5 - 6, 13 - 18; Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева. М., 2010. Т. 1. С. 506, 510 - 512 (автор параграфа - Е.А. Крашенинников).
<35> Сторонами сделки представителя без полномочия являются носитель имени и третье лицо. Через ее совершение сам представитель при наступлении condicio juris не управомочивается и не обязывается, не изменяет и не прекращает своего права. Поэтому предварительное действие этой сделки наступает только для носителя имени и третьего лица, а не для представителя без полномочия.
Так же как и право ожидания, которое обосновывается сделкой, совершенной под правосделочным отлагательным условием, право ожидания, возникающее из сделки представителя без полномочия, относится к числу прав на приобретение (Erwerbsrechte) <36>; оно является правом приобрести при наступлении conclicio juris ожидаемое право <37>. В зависимости от того, какая сторона должна стать приобретателем ожидаемого права по сделке представителя без полномочия, право ожидания возникает либо у носителя имени, либо у третьего лица. Например, если третье лицо совершает в отношении представителя без полномочия дарственное обещание, то обладателем права ожидания становится носитель имени, а если представитель без полномочия заключает с третьим лицом договор о передаче движимой вещи носителя имени в собственность, то право ожидания возникает у третьего лица. Принадлежащее носителю имени или третьему лицу право ожидания есть предварительная ступень (Vorstufe) ожидаемого права <38>; в предположении одобрения оно рассматривается уже как составная часть имущества условно управомоченного. Поэтому при банкротстве носителя имени или третьего лица право ожидания относится к его конкурсной массе (п. 1 ст. 131 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"), а в случае его смерти оно входит в его наследство (абз. 1 ст. 1112 ГК РФ). Кроме того, это право может выступать предметом обязательственных и распорядительных сделок. Так, носитель имени, в пользу которого было совершено дарственное обещание, может продать (п. 4 ст. 454 ГК РФ) или уступить (абз. 1 п. 1 ст. 382 ГК РФ) свое право ожидания, а третье лицо, которому представитель без полномочия передал в собственность движимую вещь носителя имени, может заключить по поводу своего права ожидания договор имущественного страхования (п. 1 ст. 929 ГК РФ) или договор о передаче этого права новому приобретателю <39>.
--------------------------------
<36> "...Право ожидания... есть право на приобретение... смысл которого... исчерпывается тем, что оно должно подготовить и обеспечить приобретение права, на которое оно направлено" (Larenz K. Allgemeiner Teil des deutschen burgerlichen Rechts. S. 488).
<37> Ожидаемое право обычно представляет собой требование или право собственности, на обоснование или перенесение которого была направлена сделка представителя без полномочия. В соответствии с этим возникающее из нее право ожидания можно назвать "условным требованием" или "условным правом собственности", подобно тому как это делают цивилисты применительно к правам ожидания, обоснованным сделками, совершенными под правосделочным отлагательным условием (см., напр.: Tuhr A. Allgemeiner Teil des schweizerischen Obligationenrechts. Tubingen, 1925. Halbbd. 2. S. 650; Крашенинников Е.А. Разрешение условия // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2004. Вып. 11. С. 31. Прим. 13).
<38> Выражение "предварительная ступень" означает, что с наступлением отлагательного условия (в нашем случае - условия права) ожидаемое полное право не создается заново, а развивается из существующего во время состояния подвешенности права ожидания (см.: Enneccerus L., Nipperdey H.C. Allgemeiner Teil des burgerlichen Rechts. 14 Aufl. Tubingen, 1952. Halbbd. 1. S. 310).
<39> Так как условное требование не является каким-то требованием, а условное право собственности - каким-то правом собственности, то к условным правам предписания закона о передаче соответствующих полных прав применяются по аналогии (см.: Larenz K., Wolf M. Op. cit. S. 962; Крашенинников Е.А. Правовое положение сторон отлагательно обусловленной сделки во время состояния подвешенности. С. 17. Прим. 31).
Материальное содержание обязанности, которая корреспондирует с правом ожидания носителя имени или третьего лица, заключается в квазипретерпевании другой стороной приобретения им ожидаемого права <40>. Эта обязанность не может совпадать по своему материальному содержанию с обязанностью, корреспондирующей с правом ожидания, возникающим из сделки, совершенной под правосделочным отлагательным условием, которая представляет собой обязанность воздерживаться от всего, что может препятствовать приобретению другой стороной ожидаемого права или иной зависящей от условия имущественной выгоды. Ведь недобросовестное третье лицо, т.е. лицо, которое на момент выполнения фактического состава сделки представителя знало или должно было знать об отсутствии у него полномочия, не способно чинить помехи в приобретении ожидаемого права. Что касается добросовестного третьего лица и носителя имени, то возложение на них обязанности к воздержанию означало бы также и обязывание первого воздерживаться от осуществления своего права на отказ от сделки представителя без полномочия (абз. 2 п. 1 ст. 183 ГК РФ), а второго - от совершения отказа в одобрении этой сделки (п. 3 ст. 183 ГК РФ). Но таким образом была бы необоснованно ограничена их свобода самоопределения.
--------------------------------
<40> Об обязанности quasi-pati и ее отличии от обязанности non facere и обязанности pati см.: Крашенинников Е.А. К учению о гражданско-правовых обязанностях // Вопросы теории юридических обязанностей: Тез. II межвуз. науч. конф. молодых ученых-юристов. Воронеж, 1988. С. 7; Он же. О праве на предъявление иска // Регламентация защиты субъективных прав в Основах гражданского законодательства. Ярославль, 1992. С. 79.
III. Если сделка представителя без полномочия направлена на установление обязанности носителя имени или третьего лица совершить определенное действие, то по смыслу п. 2 ст. 183 ГК РФ в момент ее заключения носитель имени или третье лицо становится обязанным к воздержанию от всего, что может препятствовать надлежащему исполнению основной обязанности, появляющейся у него при наступлении condicio juris. Нарушение носителем имени или третьим лицом во время состояния подвешенности какой-то из своих побочных обязанностей к воздержанию, например отчуждение, повреждение или уничтожение им условно задолженной вещи, при наступлении условия права управомочивает другую сторону на возмещение причиненных ей убытков (п. 1 ст. 15 ГК РФ).
Совершаемое представителем без полномочия распоряжение не ограничивает на случай наступления condicio juris принадлежащее носителю имени право распорядиться служащим предметом распоряжения правом <41>. Поэтому если А, не будучи представителем Б, уступает от его имени требование В, а затем Б сам уступает это требование Г и одобряет первую уступку, то вторая уступка остается в силе. Напротив, при распоряжении, совершаемом третьим лицом в отношении представителя без полномочия, право третьего лица распорядиться правом подвергается ограничению на случай одобрения. Это ограничение выражается в том, что его промежуточные распоряжения, т.е. распоряжения, состоявшиеся относительно права во время состояния подвешенности, в случае одобрения теряют силу в той мере, в какой они подрывают действие распорядительной сделки с представителем без полномочия. Стало быть, если А сначала уступает свое требование Б как не имеющему полномочия представителю В, а затем уступает его Г, после чего В одобряет первую уступку, то она считается вступившей в силу с момента ее совершения, при этом Г утрачивает приобретенное им требование. Различие в правовом положении носителя имени и третьего лица здесь объясняется тем, что носитель имени впервые распоряжается своим правом через совершение промежуточной сделки, а третье лицо - через совершение сделки с представителем без полномочия. Тогда как именно первое по времени распоряжение управомоченного на распоряжение лица как раз и приводит к утрате или ограничению принадлежащего ему права распорядиться правом.
--------------------------------
<41> О праве распоряжения см.: Thon A. Rechtsnorm und subjectives Recht. Untersuchunger zur allgemeinen Rechtslehre. Weimar, 1878. S. 335; Portmann W. Wesen und System der subjektiven Privatrechte. Zurich, 1996. S. 91 f., 98 (Anm. 327), 210; Крашенинников Е.А. Распорядительные сделки // Сборник статей памяти М.М. Агаркова. Ярославль, 2007. С. 28 - 31; Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Элементы понятия представительства. С. 31. Прим. 108.
IV. Состояние подвешенности и предварительное действие сделки представителя без полномочия прекращаются в момент одобрения или отказа в одобрении этой сделки. В первом случае желаемое представителем и третьим лицом правовое последствие наступает для носителя имени, во втором - сделка считается совершенной от имени представителя (абз. 1 п. 1 ст. 183 ГК РФ).
Поскольку состояние подвешенности может оказаться неприемлемым для добросовестного третьего лица, закон наделяет его правом прекратить Anwartschaftsrecht и корреспондирующую с ним обязанность через одностороннее волеизъявление об отказе от сделки, нуждающееся в получении представителем или носителем имени (абз. 2 п. 1 ст. 183 ГК РФ) <42>. Осуществляя свое право на отказ, добросовестное третье лицо дает понять, что оно не желает участвовать в сделке именно по причине ее совершения без полномочия, а не ввиду наличия какого-то другого обстоятельства <43>, <44>.
--------------------------------
<42> Третье лицо, которое при совершении сделки с представителем знает или должно знать об отсутствии у него полномочия, во время состояния подвешенности не вправе отказаться от этой сделки, потому что, соглашаясь на ее совершение, оно тем самым принимает на себя риск отказа в одобрении (см.: Larenz K. Allgemeiner Teil des deutschen burgerlichen Rechts. S. 572).
<43> Leptien U. Kommentar zu § 178 // Soergel H.Th. Burgerliches Gesetzbuch. Kommentar. 12 Aufl. Stuttgart; Berlin; Koln; Mainz, 1987. Bd. 1. S. 1382; Palm H. Kommentar zu § 178 // Erman W. Burgerliches Gesetzbuch. Handkommentar. 10 Aufl. Munster und Koln, 2000. Bd. 1. S. 518; Schramm K.-H. Kommentar zu § 178 // Munchener Kommentar zum Burgerlichen Gesetzbuch. 4 Aufl. Munchen, 2001. Bd. 1. S. 1776; Heinrichs H. Kommentar zu § 178 // Palandt O. Burgerliches Gesetzbuch. Kurzkommentar. 66 Aufl. Munchen, 2007. S. 188.
<44> Указанное в тексте право не может быть осуществлено через направление добросовестным третьим лицом представителю или носителю имени предложения об изменении не устраивающей его по содержанию подвешенно недействительной сделки (см.: Schramm K.-H. Kommentar zu § 178. S. 1776; Heinrichs H. Kommentar zu § 178. S. 188).
A. Tuhr, L. Enneccems и H.C. Nipperdey говорят, что представитель без полномочия может прекратить состояние подвешенности и предварительное действие совершенной им сделки по соглашению с третьим лицом независимо от добросовестности последнего, если эта сделка при ее одобрении приводит исключительно к уменьшению или обременению имущества носителя имени <45>. Однако в действительности возможность заключения подобного соглашения существует только у добросовестного третьего лица как управомоченного на отказ от сделки представителя без полномочия. Недобросовестному третьему лицу закон не дозволяет воздействовать на правовую сферу носителя имени, в том числе изменять ее по соглашению с представителем. Даже если сделка представителя без полномочия на первый взгляд не отвечает интересам носителя имени, в случае недобросовестности третьего лица решение о вступлении ее в силу должно отдаваться лишь на усмотрение самого носителя имени.
--------------------------------
<45> Tuhr A. Der allgemeine Teil des deutschen burgerlichen Rechts. Bd. 2. Halfte 2. S. 238. Anm. 189; Enneccerus L., Nipperdey H.C. Op. cit. Halbbd. 2. S. 888. Anm. 29.