ТГП консультация Наумова 2019-2020 ч1
.docxКОНСУЛЬТАЦИЯ
Соотношение права и закона
Это соотношение рассматривается в рамках юридического позитивизма и естественно-правовой теории.
В естественной теории под правом понимается естественное право, а закон - -совокупность норм, которая создается государством. Первичным является естественное право, оно является универсальным законом, единственно правильным и верным. А позитивное право создается государством, оно вторично, производно от естественного, его цель – защита и обеспечение естественного.
В позитивистской трактовке право может быть только позитивным, следовательно, термин «закон» в широком смысле – все право. Таким образом, право и закон являются тождественными друг другу. Но с понятием закон встречаемся и в теме «источники права», то можно рассмотреть еще одно соотношение, когда под правом понимается все позитивное право, а закон употребляется в узком смысле как вид НПА. Право и закон соотносятся здесь как содержание и форма, но не соотносятся один к одному.
Правовые акты
- соответствующие юридические документы, формы, которые могут содержать нормы или не содержать, но в любом случае порождают юридические последствия. Выделяются:
- НПА (содержит и выражает нормы права). Его надо отличать от акта применения права (издан на основании и во исполнение норм права, не содержит норм права, содержит индивидуальные предписания в адрес конкретных лиц, является результатом важной формы реализации права (применения права). Еще бывают акты реализации права (акты, влекущие последствия: заключение договора). Есть еще акт толкования права. Акт толкования права норм права не содержит, он содержит положения, в которых раскрываются эти нормы (например, постановление пленума ВС, акты КС РФ).
Реализация права
Реализация права – воплощение требование норм права в фактическом поведение субъетов права. Вообще это – основная цель правового регулирования. Реализация права является еще и процессом, то есть это – последовательно сменяющая друг друга цепочка стадий. Существует 4 формы реализации права, соответствуют видам норм и видам права в субъективном смысле. Право объективное неразрывно связано с правом в субъективном смысле, чтобы обобщить эти знания, мы выстраиваем соответствия.
Использование права состоит в реализации управомочивающих норм права, которым субъектом права предоставляется возможность осуществления каких-то действий. Использованию права соответствуют управомочивающие нормы, а также субъективное право на уровне права в субъективном смысле.
Исполнение права – реализация обязывающих норм права, которая состоит в необходимости совершения субъектами права активных действий. Обязывающие нормы предписывают субъектам права что-то сделать. Это исполнение. На уровне права в субъективном смысле исполнение соответствует юридической обязанности, выражающейся именно в активны действиях.
Соблюдение – реализация запрещающих норм. Состоит в необходимости воздерживаться субъекту права от какого-либо поведения (много норм в УК в Особенной части). Здесь реализуется юридическая обязанность, но только в пассивной форме, в форме бездействия.
Применение права (не все ученые считают ее формой реализации, кто-то считает ее опосредованной деятельностью, не связанной с непосредственной реализациии). Это – специфическая государственно-властная деятельность должностных лиц, связанная с реализацией правовых норм. Нужно иметь в виду, что традиционно полагают, что применение пава – посредническая деятельность, с помощью которой государство оказывает помощь в реализации прав и обязанностей, законных интересов граждан (например, суд выносит акт применения права для защиты прав конкретного гражданина). Но эта форма не ограничивается посреднической деятельностью. Есть и собственно распорядительная деятельность государства. Например, в вопросах управления государственным органам, в вопросах, касающихся регулирования финансовых потоков и их распределения. У правоприменительной деятельности есть определенные стадии: установление фактических обстоятельств произошедшего (сам случай, требующий правового регулирования), потом юридическая квалификация(установление юридической основы дела - квалифицировать деяние, найти норму, регулирующую эти правоотношения), вынесение правоприменительного акта (разрешение дела по существу; не всегда судебная процедура, может быть и административной; этим завершается процесс). Еще выделяют стадию исполнения правоприменительного акта.
Юридические лица
Группа людей, которой мы приписываем одну юридическую личность. В реальности такого нет. Она появилась в Средние века благодаря римской католической церкви, она рассматривала церковь как одно, представленное множеством. Это фикция.
Есть несколько теорий существования ЮЛ:
- теория фикции (несуществующему придается значение факта; Савиньи). - теория обособленного имущества (объединяются не люди, которым мы придаем значение единой юридической личности, а имущество).
- теория директора (возникла в советское время; для рационального использования, наилучшего управления государственным имуществом создается ЮЛ).
Виды ЮЛ:
-- Коммерческие (цель – извлечение прибыли): товарищество, хозяйственное общество и др.
-- Некоммерческие (общественно-полезные цели): фонды, ассоциации и др.
Коллективным субъектом помимо ЮЛ является государство, гос органы, органы МСУ.
Юридические факты
Фикция и презумпция – приемы юридической техники для установления юридического факта.
Презумпция – установленной нормой права предположение о наличии факта. В будущем она может быть опровергнута или не опровергнута – в этом и есть смысл, то есть факт будет установлен в итоге. Юриспруденция ввела презумпцию, чтобы права человека максимально соблюдались, гарантировались.
Есть опровержимая и неопровержимая презумпция. Неопровержимая – презумпция знания закона (хотя логичнее назвать ее фикцией, ничего презумптивного тут нет).
События абсолютные и относительные. Волевые юридические факты – деяния (которые могут быть действием/бездействием).
Пробелы и коллизии.
Восполнение и преодоление пробелов. Преодоление – борьба с проблеой здесь и сейчас, на один случай. Два способа преодоления: аналогия закона и аналогия права (если не получается аналогию закона применить; для преодоления используются общие принципы и начала права). Есть отрасли, где аналогию применить нельзя (УП и административное право). А вот в ГП, например, это соответствует духу и смыслу регулирования.
Коллизия – норм больше, чем нужно, и они противоречат друг другу или расходятся. Способ избавиться: установить юр силу норм по источнику права или применить более свежую, установить общую и специальную норм (будет применяться исключение при коллизии). Можно так же установить коллизирующую норму. Или устранить коллизию путем акта толкования права.
Решения пленума ВС нельзя отождествлять с прецедентом, так как прецедент – по конкретному делу, а постановления пленума – нет (это подзаконный нормативный акт).
Какой акт больше всего похож на прецедент? Акты КС РФ по конкретным делам.
По идее законодатель может просто отменить ненужную норму.
В праве каждой страны устанавливался ряд коллизионных норм для регулирования, например, ситуаций, когда гражданин одной страны умер в другой стране и оставил в ней все свое имущество.