4628
.pdf
61
Проблема еще и в том, что доказать умысел лица на недопущение, ограничение, устранение конкуренции вызывает в подобных ситуациях серьезные затруднения.
Вопросы для самопроверки
1.Как определяются последствия в виде недопущения, ограничения и устранения конкуренции, возникшие в результате нарушений антимонопольного законодательства?
2.Перечислите способы совершения преступления, предусмотренного ст. 178 УК РФ.
3.В чем отличие соглашения от согласованных действий? Каково их значение для квалификации преступления?
4.Какие нарушения антимонопольного законодательства могут быть выявлены в деятельности субъектов естественных монополий?
5.В чем заключаются основные вопросы определения такого признака объективной стороны преступления, предусмотренного ст. 178 УК РФ, как причинение крупного ущерба?
§ 3. Субъект преступления
Субъект рассматриваемого преступления наряду с общими признаками, предусмотренными в уголовном законе, обладает дополнительными, присущими только ему свойствами, то есть является специальным. Понятие специального субъекта отсутствует в законе, поэтому в литературе встречается большое многообразие интерпретации данного термина. Не останавливаясь на этой проблеме, приведем понятие специального субъекта, данное В.Г. Павловым: «Специальным субъектом преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее установленного законом возраста, наделенное или обладающее дополнительными признаками, присущими ему на момент совершения общественно опасного деяния, и способное нести уголовную ответственность за преступление»101.
В юридической литературе у разных исследователей особых разногласий по поводу определения субъекта монополизма нет102. Анализ судебной практики по
101Павлов В. Г. Субъект преступления / В. Г. Павлов. СПб. : Юридический центр Пресс, 2001. С. 208.
102Ошибочным является мнение С. Х. Нафиева и Г. Р. Хамидуллиной о том, что субъектом рассматриваемого преступления могут быть только субъекты экономической деятельности – предприниматели либо руководители коммерческих организаций. (см.: Нафиев С. Х., Хамидуллина Г. Р. Экономические преступления. Судебно-бухгалтерская экспертиза как метод предупреждения экономической преступности: учеб. пособ. М. : Экзамен, 2003. С. 82.) Авторы не принимают во внимание должностных лиц органов государственной власти и местного самоуправления, которые также относятся к субъектам монополизма.
62
вынесению приговоров по уголовным делам, возбуждаемым по ст. 178 УК, позволяет сделать вывод об ошибках правоприменителей при определении субъекта этого преступления. Кроме этого, современная редакция ст. 178 УК дает основания полагать, что субъектом данного преступления может быть любое лицо, которому свойственны признаки общего субъекта.
Субъектов преступления, предусмотренного ст. 178 УК РФ, можно подразде-
лить на три вида: 1) индивидуальные предприниматели; 2) руководители, иные представители юридического лица, действующие от его имени и в его интересах; 3) должностные лица федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, иных осуществляющих функции указанных органов органов или организаций, а также государственных внебюджетных фондов и Центрального банка РФ.
Согласно ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Индивидуальные предприниматели осуществляют деятельность от собственного имени, а также от имени юридического лица — полного товарищества или товарищества на вере.
Предпринимательская деятельность признается законной только после государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа
2001 г.103.
Индивидуальный предприниматель является субъектом преступления, предусмотренного ст. 178 УК, только в том случае, если он занимает на рынке опреде-
ленного товара доминирующее положение и злоупотребляет своей рыночной властью. Предприниматель, не обладающий исключительным положением на рынке, может быть субъектом рассматриваемого преступления только при совершении его в группе лиц, на основе соглашения или при осуществлении согласованных действий, результатом которых является недопущение, ограничение, устранение конкуренции и ущемление интересов других хозяйствующих субъектов. Этот вывод прямо вытекает из определения монополистической деятельности, анализа других норм закона о конкуренции. Не может предприниматель быть привлечен к уголовной ответственности, если его поведение не отвечает данным критериям. Однако на практике сложилась ситуация, прямо проти-
103 СЗ РФ. 2001. № 33.
63
воположная требованиям закона. Должностные лица органов внутренних дел и прокуратуры при возбуждении уголовных дел по ст. 178 УК не подвергают оценке рыночную власть предпринимателей, осуществляющих противоправную деятельность единолично, суды также игнорируют это обстоятельство, в результате виновными признаются лица, деяния которых, в принципе, не могут считаться общественно опасными.
Согласно ст. 53 ГК юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Текущее руководство деятельностью юридического лица, в зависимости от его организационно-правовой формы, осуществляют его единоличные (директор, генеральный директор, председатель) и (или) коллегиальные органы (правление, администрация, дирекция). Даже если в организации образован коллегиальный исполнительный орган, основное руководство осуществляет непосредственный руководитель. Руководитель назначается на должность в соответствии с законами, регламентирующими деятельность юридических лиц различных ор- ганизационно-правовых форм104. Кроме этого, необходимо отметить, что отдельными федеральными законами предусмотрена возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа по договору другой коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляемому)105.
Руководитель осуществляет самые разнообразные полномочия по текущему руководству юридическим лицом. В частности, действует без доверенности от имени организации, совершает от ее имени сделки, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками организации, обеспечивает исполнение решений высшего органа управления (например, общего собрания акционеров) или собственника. С позиции уголовного права руководитель осуществляет организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции. Руководитель обладает властными полномочиями, реализация которых осуществляется через принимаемые им решения, имеющие важное экономическое, правовое, практическое значение для
104Так, руководитель унитарного предприятия назначается собственником имущества унитарного предприятия в соответствии с Федеральным законом Российской Федерации «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14.11.2002 г. (см. СЗ РФ. 2002. № 48. Ст. 4746).
105Напр.: «Об акционерных обществах» : ФЗ Российской Федерации от 26.12.1995 г. // СЗ РФ.1996. №1. Ст.1; СЗ РФ. 2001. № 33; Об обществах с ограниченной ответственностью : ФЗ Российской Федерации от 08.02.1998 г. // СЗ РФ.1998. № 7. Ст.785.
64
деятельности юридического лица и являющиеся обязательными для его работников.
Так как в качестве субъекта преступления может выступать исключительно вменяемое физическое лицо, достигшее установленного УК РФ возраста, то в случае нарушения антимонопольного законодательства юридическим лицом уголовную ответственность несет руководитель, являющийся единоличным исполнительным органом организации или исполняющий обязанности такового. Согласно принципу вины, уголовная ответственность руководителя наступает только в случае совершения им общественно опасного деяния и наступивших общественно опасных последствий, в отношении которых установлена его вина.
Довольно часто действия руководителя определяются обязательными для него решениями высших органов управления организации или собственником. В этом случае воля руководителя не является свободной. С другой стороны, решения руководителя обязательны для исполнения подчиненными ему работниками (бухгалтерами, начальниками отделов). В связи с этим возникает вопрос о соучастии и ответственности за исполнение незаконного приказа, в том числе исполненного руководителем организации. В первом случае лицо, осуществляющее руководство организации, так сказать юридически, будет нести ответственность, если заведомо пошло на нарушение закона, то есть осознавало противоправный характер своих действий. А лица, организовавшие совершение преступления или руководившие этим преступлением либо склонившие руководителя к его совершению или содействовавшие совершению преступления советами, указаниями и т.п., будут нести ответственность как организаторы, подстрекатели или пособники106. В случае исполнения незаконного приказа руководителя подчиненное ему лицо не может быть привлечено к уголовной ответственности, если в момент исполнения оно не осознавало противоправного характера данного распоряжения руководителя.
К сожалению, УК РФ не содержит общего понятия специального субъекта преступления, в качестве которого выступает руководитель. Лишь в примечании к ст. 201 дается понятие лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации107.
106 Яни П. С. Руководитель организации как исполнитель и соучастник преступления // Закон. № 1. 2004. С. 95.
107Согласно ст. 201 УК, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации признается лицо, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющее организацион- но-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации независимо от формы собственности, а также в некоммерческой организации, не являющейся государ-
ственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением.
65
Согласно ст. 53 ГК РФ, в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников. Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Таким образом, осуществлять управленческие функции в организации может не только руководитель, но и иное лицо, выполняющее организационнораспорядительные или административно-хозяйственные функции постоянно, временно или по специальному полномочию. Тогда в случае нарушения антимонопольного законодательства лицом, не являющимся руководителем организации, но выполняющим в силу занимаемой должности организационнораспорядительные или административно-хозяйственные функции и действующим от имени организации, именно оно будет исполнителем преступления.
Согласно антимонопольному законодательству субъектом его нарушения могут быть только те организации, которые занимают доминирующее положение на рынке. Следовательно, субъектом уголовной ответственности являются физические лица, действующие от имени организации-монополиста.
Особым субъектом нарушения антимонопольного законодательства является должностное лицо. Должностные лица федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления и иных наделенных функциями или правами указанных органов власти органов или организаций, а также должностные лица государственных внебюджетных фондов, коммерческих и некоммерческих организаций, индивидуальные предприниматели в соответствии со ст. 37 Закона о конкуренции несут ответственность, предусмотренную законодательством РФ. Как уже выше отмечалось, должностными лицами органов власти и управления различных уровней совершается большинство нарушений антимонопольного законодательства.
Согласно примечанию к ст. 285 УК, должностными лицами признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационнораспорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации108. Однако
108 Согласно постановлению Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 февраля 2000 г. «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе», организационно-
66
данное определение распространяется только на гл. 30 УК, что также, на наш взгляд, является недостатком действующего законодательства. Должностными лицами совершаются самые разнообразные преступления, повышенная общественная опасность которых заключается в том, что при этом ими используется служебное положение в органах государственной власти или местного самоуправления, в том числе это преступления экономической направленности. Поэтому представляется целесообразным дополнить УК приложением, в котором бы приводилось общее понятие должностного лица, распространяемое на все виды преступлений, где субъектом является должностное лицо109. В литературе отмечается, что отсутствие общепризнанного определения должностного лица является проблемой для всей правовой теории110.
Анализ действующего законодательства позволяет выделить следующие категории должностного лица как субъекта рассматриваемого преступления: 1) должностные лица, постоянно, временно или по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные, административнохозяйственные функции в государственных органах; 2) должностные лица, постоянно, временно или по специальному полномочию выполняющие организа- ционно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в органах местного самоуправления; 3) должностные лица, осуществляющие функции представителя власти.
7 июля 2004 г. Государственной Думой принят Федеральный закон «О государственной гражданской службе Российской Федерации»111, который определяет правовые, организационные и финансово-экономические основы государственной гражданской службы Российской Федерации. Согласно этому норма-
тивному правовому акту, государственная гражданская служба РФ — это вид государственной службы, представляющей собой профессиональную служебную деятельность граждан РФ на должностях государственной гражданской
распорядительные функции включают в себя, например, руководство коллективом, расстановку и подбор кадров, организацию труда или службы подчиненных, поддержание дисциплины, применение мер поощрения и наложения дисциплинарных взысканий. К административно-хозяйственным функциям могут быть, в частности, отнесены полномочия по управлению и распоряжением имуществом и денежными средствами, находящимися на балансе и банковских счетах организаций и учреждений, воинский частей и подразделений, а также совершение иных действий: принятие решение о начислении заработной платы, премий, осуществление контроля за движением материальных ценностей, определение порядка их хранения и т.п. // Бюллетень Верховного Суда РФ. № 3. 2000.
109Имеется мнение, что понятие должностного лица должно быть дано административным правом (см.: Шнитенков А. Понятие должностного лица в УК и КоАП России // Уголовное право. 2002. № 3. С. 103).
110Волженкин Б. В. Служебные преступления / Б. В. Волженкин. М. : Юристъ, 2000. С. 90.
111СЗ РФ. 2004. № 31. Ст. 3215.
67
службы РФ по обеспечению исполнения полномочий федеральных государственных органов, государственных органов субъектов РФ, лиц, замещающих государственные должности РФ, и лиц, замещающих государственные должности субъектов РФ.
Органы государственной власти осуществляют свою деятельность согласно принципу разделения властей на законодательную, исполнительную и судебную. Антимонопольным законодательством непосредственный запрет на нарушение его норм предусмотрен лишь в отношении федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов, к которым относятся органы, осуществляющие функции как законодательной, так и исполнительной власти.
В случае принятия этими органами нормативных правовых актов, противоречащих Конституции РФ, федеральным конституционным законам и федеральным законам и повлекших за собой массовые и грубые нарушения прав и свобод человека и гражданина, угрозу единству и территориальной целостности РФ, национальной безопасности РФ и ее обороноспособности, единству правового и экономического пространства РФ, наступает предусмотренная законодательством ответственность. Должностные лица органов исполнительной власти субъекта РФ несут ответственность, предусмотренную федеральными законами и законами субъектов РФ. Так, согласно Федеральному закону «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов РФ» от 6 октября 1999 г.112, высшее должностное лицо субъекта в случае издания нормативного правового акта, противоречащего Конституции РФ, федеральным конституционным законам и федеральным законам и при условии соблюдения процедур, предусмотренных этим законом, может быть отстранено от должности Президентом РФ.
Органы местного самоуправления представляют обособленную от государственной власти систему органов, формирующихся и осуществляющих свою деятельность на территории муниципальных образований с целью решения вопросов местного значения. Их статус определяется Федеральным законом «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» от 6 октября 2003 года113. Этим же Законом предусмотрена ответственность должностных лиц органов местного самоуправления и самих органов местного самоуправления перед государством (ст. 73,74), а также физическими и
112СЗ РФ. 1999. № 42. Ст. 5005.
113СЗ РФ. 2003. № 40. Ст. 3822.
68
юридическими лицами (ст. 76). Представительный орган местного самоуправления может быть распущен на основе закона, утвержденного законодательным органом государственной власти субъекта РФ, в случае принятия им нормативного правового акта, противоречащего Конституции РФ, федеральным конституционным законам, федеральным законам, конституции (уставу) субъекта РФ, уставу муниципального образования. По этой же причине могут быть отрешены от должности глава муниципального образования или глава местной администрации. Те же неблагоприятные последствия могут последовать и в том случае, если глава муниципального образования или глава местной администрации издали правовой акт ненормативного характера, влекущий нарушение прав и свобод человека и гражданина, угрозу единству и территориальной целостности РФ, национальной безопасности РФ и ее обороноспособности, единству правового и экономического пространства, нецелевое расходование субвенций из федерального бюджета субъекта РФ.
Как показывает практика антимонопольных органов, за нарушение антимонопольного законодательства должностные лица органов местного самоуправления привлекаются к административной ответственности. В литературе указывается на различные проблемы, которые возникают при реализации норм об ответственности глав муниципальных образований 114. Практика антимонопольных органов показывает, что, как правило, нарушения антимонопольного законодательства органами законодательной власти субъекта РФ или органами местного самоуправления устраняются в добровольном порядке после направления в их адрес писем территориальными антимонопольными органами115.
Особое место среди должностных лиц занимают представители власти. Закон «О государственной гражданской службе Российской Федерации» содержит другой термин — «представитель нанимателя», которым являются руководитель государственного органа, лицо, замещающее государственную должность, либо представитель указанных руководителя или лица, осуществляющие полномочия нанимателя от имени Российской Федерации или субъекта Российской Федера-
114Так, главу муниципального образования нельзя привлечь к уголовной ответственности с формальноюридической точки зрения, поскольку нормативные правовые акты принимаются не им непосредственно, а местным представительным органом. Местный же представительный орган также не субъект, на который может быть возложена уголовная или административная ответственность, так как решения принимаются им коллегиально, механизм наступления уголовной или административной ответственности всех депутатов за принимаемые решения не предусмотрен (см.: Соловьев С. Юридическая ответственность глав муниципальных образований // Законность. 2002. № 8. С. 35).
115Пояснительная записка к отчету Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю по итогам работы за 2003, 2004 гг: Информация предоставлена Управлением Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю.
69
ции. В примечании к ст. 318 УК говорится о том, что представителем власти признается должностное лицо правоохранительного или контролирующего органа, а также иное должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости. В Постановлении пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 февраля 2000 №6 «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе» указано на то, что к представителям власти следует относить лиц, осуществляющих законодательную, исполнительную или судебную власть, а также работников государственных, надзорных или контролирующих органов, наделенных в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, а также организациями независимо от их ведомственной подчиненности116. Таким образом, представитель власти может быть должностными лицом только органа государственной власти.
Представитель власти руководствуется в своей деятельности теми правилами, которые установлены законодательством для внешней сферы деятельности органов власти и управления. Приоритетными здесь являются в первую очередь обеспечение (охрана, защита) интересов личности, юридических лиц, участие которых в правоотношениях регулируется представителем власти117.
Должностное лицо наделено правом совершать в пределах своих полномочий юридически значимые действия, имеющие правовые последствия для тех правоотношений, субъектом которых является он, индивидуальные предприниматели и юридические лица, оказывая тем самым определенное влияние на эти правоотношения.
В своей деятельности должностные лица сталкиваются с применением различных нормативных правовых актов федерального, регионального и местного уровня. При этом незнание закона не является основанием освобождения от ответственности виновного в его нарушении лица. Это имеет непосредственное отношение и к антимонопольному законодательству, знания о котором у должностных лиц в основном весьма приблизительные. В научной среде отмечается проблема привлечения к ответственности должностных лиц за нарушение
116Бюллетень Верховного Суда. 2000. № 4.
117Динека В. И., Тузов Л. Л. Субъект должностного преступления / В. И. Динека, Л. Л. Тузов ; отв. ред. В. В. Гриб. М. : Юрист, 2003. С. 451.
70
наиболее значимых законов118, к которым в числе первых относятся и законы, содержащие нормы о конкуренции, и предлагается конкретизировать в УК данные нормы119.
Практика антимонопольных органов отмечает, что значительное количество нарушений касается незаконных указаний о приоритетном заключении договоров о поставке товаров, оказании услуг, совмещения функций органов власти с функциями хозяйствующих субъектов, введения незаконного ценового регулирования, нарушения конкурентных принципов при организации конкурсов и торгов, незаконного введения дополнительных налогов и сборов, нарушения установленного федеральным законодательством порядка лицензирования отдельных видов деятельности120. Причем отмечается, что большинство нарушений совершается должностными лицами органов местного самоуправления.
Практика правоохранительных органов свидетельствует о незначительном количестве уголовных дел, возбуждаемых в отношении должностных лиц органов исполнительной власти по признакам состава, предусмотренного ч. 2 ст. 178 УК. Как правило, в суде такие дела заканчиваются вынесением оправдательного приговора, если не прекращаются по различным основаниям на стадии предварительного следствия.
Должностные лица, обладая в силу закона властными полномочиями в сфере управления, способны значительно повлиять на развитие конкуренции. В литературе высказываются предложения о выведении должностных лиц из сферы действия Закона о конкуренции121. Действительно, у этой преступной деятельности должностных лиц имеется своя специфика. По своей сути антиконкурентное поведение должностных лиц органов власти и управления представляет собой одну из форм коррупционной деятельности наряду с взяточничеством, лоббизмом, незаконным использованием государственной и муниципальной собственности, фаворитизмом, протекционизмом, ответственность за которую предусмотрена гл. 30 и статьями других глав УК. Однако антиконкурентное поведение органов власти и управления наносит серьезный вред экономическому развитию
118 Глазьев С., Дамаскин О. Юридическая ответственность должностных лиц исполнительной власти // Законность. 2001. № 12. С. 5.
119Там же.
120Отчет об итогах работы центрального аппарата, территориальных управлений МАП РФ в 2002 г. и задачах на 2003 г.; Пояснительные записки к отчетам Дальневосточного территориального управления ГАК России за 1998; Пояснительные записки к отчету Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю по итогам работы за 2003, 2004 гг.; Бурмистрова Т., Мартыненко Г. Методы и практика антимонопольного регулирования действий исполнительных органов власти // Право и экономика. 2000. № 1. С.33.
121Даурова Т. Г. Эволюция российского антимонопольного законодательства // Законодательство и экономика.2004. № 1. С. 73.