3. Интегративные системы правопонимания

В советской юридической науке довлел позитивистский подход (право есть возведенная в закон воля гос–ва). Разрушение советской системы и повлекло собой переосмысление различных категорий, в т.ч. осмысления понимания права. В действующей конституции России закрепляется принцип естественного права, в соотв. С которым издаваемые от имени гос–ва законы должны основываться на естественных правах человека, в ст.2 КРФ права и свободы ч и г залепляются как основные ценности, заботиться и защищать которые гос–во обязано

Наряду с выделением ест. прав, историч., псих. правопонимания в настоящее время выделяются тенденции, связанные с выделением комплексных, интегративных типов правопонимания. В настоящее время наиб известной в теоретико–юридической науке приобрели 4 интеграционных подхода: либертарная, коммуникационная, диалогическая, а также концепция реалистического позитивизма

Либертарная

Представители: Нерсесянц –основатели, Лопаева, Четвернин, Варламова и др.

По мнению Нерсесянца учения о праве развиваются под влиянием 2м разнонапр. тенденций: юридической правовой и легисской. Сравнительный анализ этих тенденций зависит того, различает ли исследование понятия право и и закон, либо же отождествляет их. Соц. Система является правом только в том случае, если ее нормы обеспечивают формальное равенство субъектов правовых отношений и не зависимо от их соц. статуса, а также создают условия …обмена корреспондирующими прав и обязанностей субъектов в рамках правоотношений. Закон приобретает правовой характер и становится правом только в том случае, если обеспечивает реализацию вышеназванных положений.

Коммуникативная концепция

Представители: Проф. Поляков

Право в соответствии с коммуникативной концепцией несводимо к искусство–формальным конструкциям и …, право может возникать как в государстве, так и непосредственно в обществе, право одновременно представляет собой субстанцию (идею) и формализованный текст, правовую норму и правовое отношение, атрибутивно–императивные переживания и социализированные ценности. Суть права по мнению проф. Полякова образуют два неразрывно связанных явления: правовая коммуникация и эйдос права.

Для Полякова текст – это любая информация, источник информация, вербальный и невербальный, которая может быть истолкована и использована

Текст может стать правом

Лекция 23.01.2021

Может ли либертианская концепция применятся на разных этапах развития общества? Является ли она конструктивной? (на семинар)

Концепция Полякова (продолжение)

Коммуникация – это результативное взаимодействие

Коммуникация по Полякову – форма манипулятивного воздействия, направленного на достижение конечных целей и решение промежуточных задач, которыми рук–ся в своих деяниях (действия\бездействиях) субъекты коммуникативных отношений

Коммуникация:

• Односторонний характер (Начальник может действовать на подчиненных, приказывая)

Появление надгосударственных образований позволяет личности проявлять себя как равноправный субъект в отношениях госво–общество–личность

• Двусторонний характер

• Многосторонний характер

Правовая коммуникация произошла – перейти улицу на зеленый свет

Эйдос права представляет собой взаимообусловленную связь юр. возможностей (правомочий) и юр. обязанностей как активных (должностнований), так и пассивных (запретов), создаваемых правовой нормой в процессе межсубъектной коммуникации, при этом «эйдетический» центр права заключается в первичном правомочии, определяющем смысл и природу правового предписания. Применительно к праву правовой эйдос представляет собой нематериальный и вместе с тем реально значимый элемент, подобный понятию «совесть» применительно к человеческой личности.

Диалогическая концепция

Представитель: Чеснов

По мнению проф. Чеснова в основу правопон. положены 3 основных критерия классификации: философский, антропологический (культурно – исторический), социологический

В рамках интегративного правопон. эти три критерия взаимодополняют друг друга тем самым позволяя рассматривать право, как комплексную полисемичную (многосмысловую) юр. конструкцию, в которой философия права представляет правовую мета теорию, объединяющую теоретическую, отраслевую, прикладную юриспруденцию, а также направления научного познания, связанные с правом, но собственно правом не являющиеся.

Социологическое понимание права сводит его к юр. значимым общ–ным отношениям, рассматривая их в качестве и предпосылки возникновения правовых норм, и в качестве динамики правотворческой и правоюрисдикцоннной деятельности, а также в качестве критерия оценки эффективности права как соц. регулятора.

Антропология права рассматривает право в динамике его исторического развития, при этом антропогол. подход аппелирует как линейной, так и циклической историей. Согласно линейной антропологии, право развивается от первич. ист. форм (древнее право) к современным и далее в неопределенной (бесконечной) ист. перспективы, в направлении вектора вечности. В рамках цикл. антропологии, национальное право представляет собой цепочку замкнутых циклов, в которой наступление нового цикла связано с предыдущим, при этом начало каждого нового цикла, предполагает начало «новой» правовой истории.

Интеграционный подход к пониманию права для Чеснова предполагает диалогичное сочетание синтетической конструкции права, правовой философии, социологии и антропологии. По мнению Чеснова не существует объективного права как универсальной конструкции, существующей вне пространства, времени, круга лиц. С учетом плюралистической модели современного мира, в основу состояния и развития которого положен принцип разнополярности, а также равенства государств субъектов междунар. Отношений, в рамках которых складываются и сущ. различ. национальные правовые системы, реальное право представляет диалог национальных правовых систем (правовых культур), каждая из которых столь же уникальна и неповторима, как национальный язык, и которые в наст. время не могут функционировать в качестве «замкнутых в себе» рег.–охр. систем. При этом диалогу правовых систем (культур) следует противопоставлять их конфликт, последний в отличие от диалога, апеллирует понятием неравенства правовых систем, что предполагает возможность правовой экспансии, с целью поглощения «правильной» прогрессивной правовой системой «неправильных», архаичных.

Лекция 29.01.2021

Написать эссе право в системе социальных норм (определение и признаки норм, соотношение права с моралью, религией и техническими регламентами

Лекция 30.01.2021

Реалистический позитивизм

Представители: Ромашов

Концепция правового позитивизма основана на …в подобном понимании правом будет являться такая система, чьи нормы оказывают реальное позитивное воздействие на сознание и поведения субъекта, вовлеченного в рег–охр. отношения. Понимание права в концепции реалистичного позитивизма предполагает …абстрактного (гипотетического) и реального формально определенного права. Абстрактное право представляет логическую умозрительную конструкцию, теоретическую гипотезу, не подлежащую док–ву или определению при помощи эмпирических и фактологических ср–в. Абстрактное право в своей структуре представлено 3 составными элементами:

1. Публичным позитивным правом – общезначимыми и общеобязательными правилами должного поведения

2. Публичным негативным правом – общезначимыми запретами и ответственность, как за нарушение запретов, так и за несоблюдение обязанностей

3. Субъективные возможности частноправового порядка

Применительно к абстрактному праву не имеет смысла деления на отрасли, а также на нормативные мотивы процессуального и реального права

Гос–венное, головное, гражданское – если все же хотим делит АП

Право как явление соц–ист. Соц.–культ реальности в свою очередь представлено 2 концептуальными моделями: фоомально–юр. и функциональном смыслом права. Право в ФЮ смысле возникает тггда, когда соответствущюй формальный источник, содерж. Юридическое предписание наделяется юридической силой, то есть из бедейственного(безжиненноггоо) состояния переходит в действенноге. Вв таком случае с точки зрения формального права Действующим живым правом является источник, обладающий в наст.момент юр.силой. Действующеее форм.юр. право действует в не зависимости от того оказвают ли закрепленные в нем нормы реальное рег–ох. Воздействие или нет, поэтому из массива форм.юр. действ. Права следует выделять право в функционаьном смысле, которое складывается из норм, оказывающих реальное результативное воздействие на общественные отношения, т.е. норм применение которых влечет наступление результатов, которые в этих нормах смоделированы.

…

В качестве основных мотиваторов, определяющих выбор варианта юр.значимомого поведения в наиболее общем виде выступают страх и выгода, таким образом субъект, при выборе поведения =, на уровне суб. псмхологии руководствуется опасением негативных последствий противоправного поведения и ожиданием позитивных последствий совершения правомерных действий.

Лекция 05.02.2021

Интеллект может развиваться, самовоспроизводиться и создавать продукты интеллектуального труда

Сейчас идут обсуждения, может ли нести ответственность искусственный интеллект? Кто в случае нарушения должен нести ответственность

Религия появляется в момент появления жрецов и обрядов, которые они проводили, а также самого религиозного здания\ постройки – то есть внешнего оформления

Религия отделяется от науки с появлением первых университетов, наличие профессиональных ученых

Юриспруденция – появляется с появлением юристов, профессионально разрешающих отношения между людьми, когда профессия юриста начинает рассматриваться как самостоятельная профессиональная деятельность, появляются конкретные юридические профессии

Право регламентирует жизнь людей и отношения, поэтому право динамично, а религия статична

Источники права – дифференцированы и в них могут вносится поправки

Религия – священные тексты, которые неизменны

Типология правопонимания по выбору рассмотреть 2 правопонимания: 1–традиционный, 1– интегративный (подобрать источники, представители, анализ по отношению к конкретному представителю и написать со своей позицией) – суббота 6 февраля

Тема : ИСТОЧНИКИ (ФОРМЫ ПРАВА)

1. Соотношение понятий исток, источник, форма права

2. Основные юридические формы права

3. Формы, источники современного российского права

1. Соотношение понятий исток, источник, форма права

Исток – исходное начало (исток реки– первоначало, предпосылка реки)

Источник – например, кран, колодец

Форма – внешнее выражение чего либо

Понимание права неразрывным образом связано с представлениями о внешней форме выражения прав. предписаний (прав. норм), а также функциональной способности норм оказывать результативное рег–охр. воздействие на общественные отношения

С первым пониманием связано преставление о праве как о специфической юр. «телесности», второе (функциональное) представление предполагает правовую «жизнь».

Петражитский говорил о том, что нужно разделять источники познания права (учебники, исторические артефакты) =истоки права и источники действия права

В теории права выделяется три группы источников:

1. ИП в материальном понимании

2. ИП в идейно– теоретическом понимании

3. ИП в формально– юр. понимании

В материальном плане рассматриваются общ–ные отношения, на регулирование и охрану которых направлены правовые предписания.

В ид–теор. плане в качестве источников права рассматриваются концепции, теории, доктрины, отражающие понимание права теми или иными учеными, а также содержащими представления о механизмах правотворчества и правореализации

В формально–юр. контексте ист–ми права являются сформулированные и принятые в офиц. порядке предписания властного характера, обладающие юр. силой и способные оказывать результативное рег–охр воздействие на общ. отношения, складывающие в данном социуме на данном этапе исторического развития.

Истоки – общественные отношения в материальном понимании и элементы и ИП в идейно– теоретическом понимании.

Представление о нетождественности понятий исток и сточник права предполагает , что в реалнности собственно источниками из перечисленных 3 видов является только 3й вид– источник права в ФЮ понимании. Таким образом, в дальнейшем мы будем рассматривать источник и юридическую форму права как тождественных понятий, при этом в кач–ве истоков (первичных начал), без которых правоо не возможно, но при этом сами правом не являющиеся, мы будем рассматривать общ–ные отношения, из которых право «проистекает» и на регулирование и охрану которых право направлено, кроме того в качестве истоков будет рассматриваться ид–тер. .., выполняющие функцию источников познания права

Источник (юр. форма права)– способ внешнего выражения правого предписания и одновременно его содержательная характеристика, предполагающая обладание юр. силой, позволяющей использовать прав. предписание в кач–ве инструмента результативного рег–охр. воздействия на общественные отношения

2. Основные юридические формы современного права

Современное право представлено различными правовыми системами, отличающимися друг от друга, как юр.формами (источниками) права, как и …правотворческой и правореализационной деятельности.

Виды источников права целесообразно рассматривать применительно к 3 видам осн. правовых систем современности:

• Романо–германской (европейской)

• Англо–американской (англо–саксонской)

• Семьи религиозного (мусульманского)права

В англо–саксонской системе сложилась система общего права (коммон ло), где в качестве равных .. рассматриваются нормативные правовые акты договоры, прецеденты, юридические доктрины и т.д. Особенностью данной системы является, что все перечисленные источники обладают равной юр. силой по отношению друг к другу.

По отношению к системе религиозного права: не проводится четкого разграничения между религией и правом, как самостоятельными рег–охр. системами. Священное писание (Коран) рассматривается одновременно в качестве основополагающего религиозного, морального, формально–юридич. источника, при этом за основу соц. регулирования берется аксиома предначертанности жизненного пути волей всевышнего (Аллаха), соответственно право, как и другие явления человеческой культуры, не обладает самостоятельным значением и во всех своих проявлениях является производным от воли Аллаха.

Система Европейского права представляет иерархическую конструкцию, н вершине которой находится формальный юридический ИП называется закон, все остальные источники получают юр. силу на основаниях, предусмотренных законом, и в своем содержании не должны закону противоречить. Систему источников европейского права кроме нормативных (законодательных) правовых актов, образуют правовые обычаи и правовые договоры

Правовой обычай является исторически первым источником права. Обычай – совокупность соц. значимых явлений, систематически повторяющихся в течение длительного времени и в силу своей повторяемости, признаваемых обществом общезначимыми и закономерными. Особенностью действия обычая является его неизменность во временных рамках, определяемых 3 и более последовательно сменяющими друг друга поколениями. Обычай – это «закон поколения отцов», передаваемый «поколению детей», которые в свою очередь передают его своим детям и так далее.

Признаки:

– соблюдается всеми

–передается

– основан на соц. доверии

– нельзя говорить о формальном равенстве «отцов» и «детей»

Правовой договор в качестве ист. права представляет собой оформленное соответствующим образом соглашение 2 и более сторон, юр. сила которого распространяется только на тех субъектов, которые данный договор заключили. Особенностью договора как ИП является формально–юридическое равенство субъектов договорных отношений.

Нормативно– правовой акт как ИП представляет собой изданный в документальной форме в порядке спец. процедуры источник права, содержащий правила поведения (правовую норму) не персонифицированного характера, которая распространяет свое рег–охр воздействие на неопределенный (не персонифицированный) круг субъектов и подлежит неоднократному применению в течение срока действия.

Иерархию в НПА равно как порядок приобретения ими юр. силы и особенностей действия в пространстве, во времени и по кругу лиц определят государство, которое по отношению к НПА одновременно выступает и в качестве правотворца, и в качестве главного правоприменителя.

Лекция 13.02.2021

3. Источники современного российского права

Современная российская правовая система как правило относится к романо–германской системе права, в рамках которой главным источником права считается НПА, остальные источники (нормативный договор, обычаи) рассматриваются как производные по юридической силе от нпа и подчиненных по отношению к ним по юрид. силе.

Применительно структуры права выделяются типичные и нетипичные ист. права:

Типичные – НПА, нормативные договоры и правовые обычаи

НПА в совокупности составляют систему национального законодательства, муниципального и локального нормотворчества

В свою очередь система нац. законодательства включает международные НПА подписанные и ратифицированные РФ – ей с последующим их включением в систему национального государственного права России (устав ООН и т.п.)

Федеральные НПА, принимаемые на общегос–венном фед. уровне и распространяющие свою юридическую силу (воздействие) на всю территорию и всех граждан РФ

Федеральные НПА– Конституция РФ, Федеральные конституционные и ФЗ, отраслевые кодексы

В систему нац. законодательства, наряду с фед. НПА так же входят акты регионального законодательства, регламентирующие вопросы отнесённые к предмету ведения субъектов федеративного гос–ва

Сравнительный анализ законодательных систем современной РФ и СССР позволяет говорить о большей по сравнению с советской степени централизации современной российской законодательной системы. в СССР субъекты (союзные республики) имели собственное отраслевое законодательство (УК, УПК, ГК, ГПК РСФСР), на федеральном союзном уровне закреплялись основы гражданского и уголовного законодательства. Наличие собственной отраслевой системы праворегулирования обуславливало существование и собственной судебной системы на уровне субъекта. Таким образом СССР в формальном смысле действительно представлял союз республик – государств, основанный на договорном акте (Договор об образовании СССР 1922), который вошел в качестве …в конституцию СССР 1924 г. в современной РФ у субъектов нет собственного отраслевого зак–ва, ни своего суда за исключением мировых судей, которые фактически являются низшим звеном СС РФ), что касается уставных и конституционных судов, их деятельность, в связи с внесенными в Конституцию РФ поправками и адаптированным к этим поправкам зак–вом, будет прекращена в 2023 году.

Рассмотрение нормативного договора в системе правовых источников совр. РФ обусловлено оптимизацией процесса как в сфере личного конституционного права, так и в сфере частного и вытекающего из него отраслей права. В настоящее время получила признание концепция самостоятельного значения НД как ИП, при этом при возникновении коллизий между положениями договоров и НПА, предпочтение отдается последним. В частности, в заключительных и переходных положениях КРФ отмечается, что при возникновении противоречий между статьями Федеративного договора 1992 и КРФ, предпочтение отдается КФР, как НПА.

Говоря о соотношении НПА и обычаев применительно к совр. рос. праву, следует в 1– ю очередь отметить использование О. как ИП в сферах частного правового регулирования как в нац., так и международ. зак–ве (обычай делового документооборота, обычаи портов). Перечисленные источники относятся к типичным юр. формам права, рассматриваемого применительно к системе источников Романо–германской семьи.

Нетипичные ИП – указы Президента (обладают юрид. силой закона), и соответствующим образом оформленные позиции конституционного суда, связанные с офиц. толкованием закона КРФ

Указы Президента, которые в случаях отсутствия соответствующих законов регулируют предметы законодательного ведения, по своей юрид. Силе тождественны законам, а значит, выступают в качестве их фактических аналогов (УП о гос –венной символике, о выборах, о создании войск нац. гвардии), при этом КРФ определяет, что УП не должны противоречить законам РФ, что не означает признание их подзаконными актами, последние являются таковыми, тк. принимаются на основании принятия законов и …, в то время как УП предшествуют принятию законов и действуют в период, когда соответствующих законов просто не существует.

Говоря о правовых позициях КС РФ, связанных с офиц. Толкованием положений дейтв. Конституции, следует прежде всего отметить, что в РФ осуществляется деление власти на законодательную, исполнительную, судебную. При этом логично предположить, что разработка и принятие нац. зак–ва является прерогативой Парламента России (ФС РФ). Вместе с тем, наряду с выделение с актами парламентского нормотрвоч. Указов главы гос–ва, который в формальном смысле к зак–ным органам не относится, позволяет говорить о том, что зак–ными функциями обладает не только Парламент. Судьи КС РФ, и в первую очередь его председатель Зорькин, настаивают на том, что выраженные в юр.формы интерпретационные позиции КС РФ, представляют собой нормативные положения, «живой» Конституции, по своей юр.силе более значимые, нежели аутентичный (изначальный) конституционный текст. Из этого следует, что КС выступает в качестве фактического конституционного правотворца, обладающего правомочием, за счет интепретац. деятельности изменять смысл текстуальных конституционных положений. Наиболее ярка эта способность выражена применительно к статье 20 КРФ, закрепляющий высшую меру уголовного правового наказания – смертная казнь, данная мера, кроме КРФ закреплена в УК и УПК, таким образом законодатель признал возможность смертной казни, но и на всех уровнях определил порядок ее вынесения и реализации, при этом ст. 20 закреплена в гл. 2 КРФ, изменить которую можно только в порядке принятия новой КРФ. Вместе с тем, данная статья в РФ на практике не применяется, т.к. действует постановление Конституционного суда, устанавливающего мораторий на ее применение, что фактически означает отмену соответствующего конституционного положения. Так же нетипичным ИП в совр. России относятся акты доктринального характера (доктрины, концепции, стратегии), часть из которых утверждается постановлениями Правительства, а часть – указами президента. АДХ представляют собой документы стратегического планирования, закрепляющие наиболее важные положения в конкретных областях жизнедеятельности гос – ва и общ– ва (военная доктрина, стратегия нац. безопасности). ДА не оказывают р–о воздействия на общ–ные отношения, вместе с тем выступая в кач–ве базовой основы деятельности гос–ва в разных направлениях и учитываются как в законотворчестве, так и в правоприменительной деятельности.

3. НПА как основной источник совр. Рос. Права

В ССРП НПА занимает главенствующее положение.

Особая юридическая значимость в системе источников Российского права задается следующими факторами:

1. Принимается от имени гос–ва в рамках правотворческого процесса, обеспечивается гос – венной системой гарантий и санкций

2. Являются результатом целенаправленной деятельности компетентных субъектов

3. Содержат модельные нормы права, рег–охр воздействие осущ.–ся в рамках не персонифицированного круга субъектов

4. Имеет определенную документальную форму выражения и документальную атрибутику

5. Имеет в кач–ве предмета регулирования общезначимые, общеобязательные общественные отношения

Основной характеристикой НПА выступает его юр.сила – определяемая правовым статусом соответствующего документа способность оказывать результативное р–о воздействие на общ–ные отношения, а так же способность порождать конкретные юр. последствия.

Юр. сила НПА определяется соотношением вышестоящих и нижестоящих правовых актов, т.е. их иерархией; фактическим значением НПА для их применителей и исполнителей.

Акты обладающие высшей юр. силой в системе юр. форм совр.рос.права называются законами РФ

Лекция 19.02.2021

Архипов Сергей Владимирович

1. Понятие и признаки нормы права

2. Классификация норм права

3. Структура нормы права

4. Соотношение нормы права и статьи НПА