<1> Уголовный кодекс Швеции. СПб., 2001. С. 27.

Еще одна особенность уголовного права Скандинавских стран - это традиционная мягкость и гуманизм системы наказаний. При этом надо иметь в виду, что в данных странах отмечается высокий уровень регистрируемых преступлений (следовательно, низкий уровень скрытых и неучтенных преступлений). В Швеции число полицейских на 100 тыс. населения в 4,5 раза меньше, чем в России, а они "обслуживали" в 6,5 раз больше учтенных преступлений, чем в России (в 1994 г. в Швеции регистрировалось 12000 преступлений на 100 тыс. населения, а в России - 1800) <1>.

--------------------------------

<1> Лунеев В.В. Тенденции современной преступности и борьбы с ней в России // Государство и право. 2004. N 1. С. 16.

Основными наказаниями по УК Дании 1930 г. являются тюремное заключение, простое заключение под стражу и штраф. За период с 1866 по 1933 г. было вынесено семьдесят приговоров к смертной казни, из них только четыре были приведены в исполнение, а последний - в 1892 г. <1>.

--------------------------------

<1> Беляев С.С. Уголовный кодекс Дании. СПб., 2001. С. 9.

ВГолландии смертные приговоры не выносились с 1860 г. В УК Голландии, самом старом из уголовных законов этой группы стран, вступившем в силу 1 сентября 1886 г., также закреплено три основных вида наказания.

Идеи либерализации наказаний и ресоциализации осужденных нашли отражение и в появлении новых видов наказаний. В 1992 г. в УК Швеции был введен такой вид наказания, как общественные работы, а в 1994 г. - арест с электронным наблюдением. Осужденные находятся дома под электронным присмотром в течение суток (на срок до 2 месяцев).

Следующей особенностью уголовно-правовой системы Скандинавских стран выступает широкая возможность для судейского усмотрения. В УК Голландии существует система общих минимальных наказаний и особых минимальных наказаний. По мнению специалистов, такие положения позволяют судьям принимать во внимание смягчающие обстоятельства, служат доказательством большой веры в судебную власть <1>.

--------------------------------

<1> Уголовный кодекс Голландии. СПб., 2001. С. 51.

ВДании пределы судейского усмотрения представлены столь широко, что УК Дании 1930 г. допускает применение закона по аналогии.

ВСкандинавских странах существует и уголовная ответственность юридических лиц. В Голландии она была впервые введена в 1950 г., сначала за экономические преступления, а в 1976 г. распространена и на иные деяния. В УК Швеции закреплена корпоративная ответственность. Она несколько отличается от уголовной ответственности юридических лиц. Субъектами преступлений являются физические лица, которые представляют ту или иную фирму. За преступления, совершенные при осуществлении коммерческой деятельности, возлагается обязанность заплатить корпоративный штраф, который значительно больше обычного штрафа.

§ 3. Основные институты общей части уголовного права англо-американской правовой системы

1. Уголовное право Англии. Родиной общего права является Англия. Общее право создавалось королевскими судами на протяжении столетий. Оно получило название общего, так как постепенно становилось единым для всей Англии. При разрешении спорных вопросов, выходящих за рамки общего права, приходилось обращаться к лорду-канцлеру. Лорд-канцлер опирался на принципы римского и канонического права, которые формировали право справедливости. В настоящее время право справедливости рассматривается судами как неотъемлемая часть английского права <1>.

--------------------------------

<1> Крылова Н.Е., Серебренникова А.В. Указ. соч. С. 31.

Основным источником уголовного права Англии, таким образом, является судебный прецедент. Существуют разные точки зрения по поводу того, кто стал делать первые записи судебных решений - клерки судов, студенты-юристы и т.д. Но уже к концу XIII в. они получили распространение, сначала в рукописном, а затем и в печатном виде. С 1864 г. судебные решения выходят ежемесячно под названием "Law Reports" под наблюдением специального совета. Наиболее известными сейчас являются еженедельные судебные отчеты "All England Reports" и "The Criminal Appeal Reports" <1>.

Ссылаются на судебные решения так: указывается название дела, год вынесения решения, номер тома отчета, сокращенное название суда или серии отчетов и страница, на которой он опубликован: R.V. Codere (1916) 12 Cr. App. 21, at p. 28 <2>.

--------------------------------

<1> Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985. С. 27.

<2> Уголовное право зарубежных стран / Под ред. И.Д. Козочкина. М., 1998. С. 4.

Некоторые прецеденты получили широкую известность благодаря тому, что в них дано толкование основным институтам Общей части уголовного права. Так, в правилах Макнатена, принятых в 1843 г., дано толкование юридического критерия невменяемости. По делу Моста в 1881 г. вынесено решение, имеющее значение для уяснения сущности подстрекательства к преступлению. В вопросе о разграничении приготовления к преступлению и покушения на преступление классическим считается решение по делу ювелира Робинсона 1915 г.

Источниками уголовного права в Англии также являются статуты. Роль статутов (законов) как источников уголовного права начинает возрастать с XIX в. В Англии нет уголовного кодекса, хотя попытки его принятия предпринимались. Было разработано несколько проектов уголовного кодекса: 1833 - 1849 гг., 1878 - 1880 гг., 1989 г. В настоящее время уголовно-правовые нормы содержатся в различных законодательных актах неуголовного характера и специальных законах, посвященных конкретным институтам уголовного права. До сих пор считаются действующими некоторые старые законы: Законы об измене 1351 г., Законы о богохульстве 1547 г., 1558 г., 1697 г.

Важную роль сыграл Закон об уголовном праве от 21 июля 1967 г. Он отменил ранее традиционное для английского права деление преступлений на фелонии (более тяжкие) и мисдиминоры (менее тяжкие преступления). Понятие преступления в законодательстве отсутствует, а все преступные деяния с 1967 г. делятся на две группы: 1) измена; 2) прочие преступления.

Закон об уголовном праве 1977 г. дает понятие сговора. Если лицо вступает в соглашение с другим лицом или лицами о совершении действия, которое обязательно явится каким-либо преступлением или преступлениями или повлечет за собой их совершение одним или более лицами, вступившими в соглашение, если таковое выполнено согласно их намерениям, оно виновно в сговоре с целью совершения преступления или преступлений <1>. В 1981 г. был принят Закон об уголовно наказуемом покушении. Закон о полномочиях уголовных судов 1973 г. включает ряд положений, посвященных пробации и условному освобождению. Закон определяет, что суд может вместо назначения наказания в виде лишения свободы издать приказ о пробации в течение периода, определенного в приказе. Приказ издается на срок от одного года до трех лет. В данном Законе также регулируются вопросы условной отсрочки исполнения наказания в виде лишения свободы. Закон об уголовной юстиции 1991 г. закрепляет правила назначения осужденному тюремного заключения и наказаний, не связанных с лишением свободы. В частности, подчеркивается, что наказание в виде тюремного заключения должно быть назначено: а) на такой срок, который, по мнению суда, соразмерен серьезности преступления; б) когда преступление носит насильственный или сексуальный характер, на такой длительный срок, который, по мнению суда, необходим для защиты общества от серьезного вреда, причиненного преступником <2>. Закон о преступлении (наказании) 1997 г. устанавливает обязательные и минимальные наказания, связанные с лишением свободы, определяет порядок наказания в виде предоставления услуг обществу и соответствия между суммой штрафа и количеством выполненных услуг в часах при замене этих наказаний (например, сумме до 200 фунтов соответствует 40 часов). В Законе о полиции 1997 г. дается понятие серьезного преступления. Это, например, такое преступление, которое включает использование насилия, направлено на получение значительной финансовой выгоды, осуществляется большим числом лиц, объединенных общей целью <3>.

--------------------------------

<1> Criminal Law Act. 1977. P. 45. <2> Criminal Justice Act. 1991. P. 53. <3> Police Act. 1997. P. 50.

Источником уголовного права Англии также является научная доктрина. Специалисты выделяют два вида специальной литературы. К первому относятся старинные классические труды, изданные до знаменитой работы У. Блэкстона "Комментарии к законам Англии" 1765 г. На эти Комментарии принято ссылаться как на обязательный источник. Второй вид работ образуют современные учебники, пособия, монографии, имеющие скорее рекомендательный, чем обязательный характер.

Необходимо указать на такую особенность английской уголовно-правовой доктрины и практики, как возможность привлечения к ответственности без вины. Для привлечения к уголовной ответственности в данном случае достаточно констатировать совершение лицом определенного в законе деяния. В английской литературе встречается утверждение о том, что абсолютная ответственность в виде общего правила вводится законами, предусматривающими незначительные наказания за нарушение правил,

регулирующих торговлю, изготовление лекарств и т.п. Но на практике объективное вменение допускается в случае совершения преступлений, за которые может быть назначено длительное лишение свободы <1>.

--------------------------------

<1> Крылова Н.Е., Серебренникова А.В. Указ. соч. С. 66.

В Англии существует уголовная ответственность юридических лиц. Причем впервые положение о возможной уголовной ответственности юридических лиц было сформировано еще в 1842 г. по конкретному уголовному делу. В английском праве, отмечают юристы, в силу прямого предписания закона понятие исполнителя в действиях, соответствующих составу преступления, включает также союзы лиц, поскольку из смысла уголовной нормы не вытекает иное <1>. В качестве наказаний к юридическим лицам применяются штрафы.

--------------------------------

<1> Современное зарубежное уголовное право. Т. 3. М., 1961. С. 281.

Среди обстоятельств, исключающих преступность деяния, важное место занимает необходимая оборона. Мера допустимой обороны определяется по объективному критерию; важно, как поступил бы разумный человек в том положении, в каком находился оборонявшийся <1>. К обстоятельствам, исключающим преступность деяния, также относятся крайняя необходимость, принуждение, совершение действий по приказу. Интерес представляет следующее положение по поводу своеобразного обстоятельства, также исключающего преступность деяния. Поскольку дело не касается государственной измены или убийства, замужняя женщина ненаказуема, если она совершает уголовно-наказуемое действие в присутствии своего мужа и по принуждению с его стороны <2>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 282 <2> Там же. С. 284.

В английском законодательстве сохранилась смертная казнь. Она может приводиться в исполнение через повешение внутри тюремных стен. Но фактически она не назначается более нескольких десятилетий, так как круг деяний, за которые она может быть назначена, крайне ограничен. Это всего три вида преступлений: 1) поджог королевских, т.е. государственных, кораблей, портов, складов по Закону об охране портов 1772 г.; 2) пиратство с насилием по Закону о пиратстве 1837 г.; 3) измена государству.

Основным видом лишения свободы является тюремное заключение, которое может быть срочным (от одного дня до 25 лет) или пожизненным. В некоторых нормах санкции носят абсолютно-определенный характер и предусматривают конкретный размер наказания, а в редких случаях - пожизненное заключение.

Штраф назначается в качестве как основного, так и дополнительного наказания. Но размер штрафа определяется только в некоторых нормах статутного права. В большинстве случаев размер штрафа не указывается, а устанавливается в соответствии с указаниями, содержащимися в Великой Хартии Вольностей, о том, что "наказания не должны быть чрезмерными".

Меры безопасности применяются в Англии в соответствии с Законом о предупреждении преступлений 1908 г. Этот Закон ввел понятие "привычный преступник" и допустил применение к ним мер безопасности. Привычным преступником может быть признано лицо, достигшее 16-летнего возраста, которое до совершения последнего преступления было три раза осуждено за подобное преступление и вело бесчестную или преступную жизнь.

К мерам безопасности относятся продленное тюремное заключение для привычных преступников, содержание в специальном заведении для алкоголиков, интернирование в специальном заведении для душевнобольных, институт поручительства.

Законом об испытании впервые осужденных 1887 г. был введен институт пробации как разновидность условной отсрочки исполнения наказания. Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания в принципе допустимо в отношении всех осужденных, в том числе и к пожизненному заключению после отбытия части срока и при наличии ряда условий. Необходимо обратить внимание на то, что Англия является родиной современного института условно-досрочного освобождения от отбывания наказания. По мнению А.А. Пионтковского, условное освобождение зародилось, открылось и развилось на английской почве <1>. А.А. Пионтковский полагал, что в Англии и система условного осуждения также имела свои особенности, так как она развивалась на почве издревле известного английскому праву института мирового поручительства <2>. Традиции таких институтов, как условное осуждение и условно-досрочное освобождение от отбывания наказания, зародившихся в Англии, положили начало развитию социологического направления в уголовном праве.

--------------------------------

<1> Пионтковский А.А. Избранные труды. Т. 1. Казань, 2004. С. 211. <2> Там же. С. 51.

2. Уголовное право США. Оно первоначально возникло на основе английской правовой системы, постепенно обрело собственный оригинальный облик. В отличие от английского права для США характерно наличие кодифицированного уголовного законодательства, действующего на уровне штатов. Наиболее существенной особенностью американской правовой системы является ее дуализм, выражающийся в наличии федерального законодательства и законодательства субъектов федерации. Источником уголовного права являются Конституция США 1787 г. и конституции штатов. Федерального уголовного кодекса нет, но в каждом штате действует свой УК. Кодификация уголовного законодательства в некоторых штатах началась еще в начале XIX в. Первые УК были приняты в Нью-Гемпшире (1801 г.), Луизиане (1820 г.), Делавэре (1852 г.), Орегоне (1864 г.), Калифорнии (1872 г.), Нью-Йорке (1881 г.). Специалисты отмечают, что принимавшиеся кодексы отличались плохой юридической техникой, почти полным отсутствием уголовно-правовых дефиниций, наличием пробелов. Все это привело к необходимости проведения реформы уголовного законодательства <1>. В результате реформы был разработан Примерный Уголовный кодекс США 1962 г. Ближе всего к Примерному Кодексу США по структуре УК штата Нью-Йорк 1967 г., УК штата Пенсильвании 1973 г. и др.

--------------------------------

<1> Подробнее об этом см.: Никифоров В.С., Решетников Ф.М. Современное американское уголовное право. М., 1990.

На уровне федерации к кодифицированному (в определенной степени) уголовному законодательству можно отнести ч. 1 разд. 18 Свода законов США. Актом Конгресса США от 25 июня 1948 г. она была объявлена единым законом и систематизирована в разделе "Преступления и уголовный процесс". В последние десятилетия XX в. был принят ряд федеральных законов, направленных на реформирование уголовного законодательства. В 1984 г. был принят Комплексный закон о контроле над преступностью. Он предусматривает меры борьбы с рецидивистами, определяет направления совершенствования системы наказаний за федеральные преступления и в целом носит достаточно жесткий характер. В 1994 г. подписан полицейско-репрессивный Закон о контроле над насильственной преступностью и правоприменяющих органах, ужесточивший борьбу с насильственной преступностью, запретивший продажу и хранение 19 видов оружия, распространивший смертную казнь на 50 федеральных преступлений. На реализацию этого Закона было выделено 30,2 млрд. долл. <1>.

--------------------------------

<1> Лунеев В.В. Тенденции современной преступности и борьбы с ней в России // Государство и право. 2004. N 1. С. 13.

Подзаконные акты также имеют значение в регулировании уголовно-правовых отношений, в основном в части толкования и конкретизации норм законов.

Вопрос о разграничении компетенции федерации и штатов в области уголовного права решается следующим образом. Выделяются два вида федеральных уголовных законов: 1) действующие на всей территории США; 2) действующие в определенных регионах и местностях. К первому виду относятся законы, устанавливающие уголовную ответственность за преступления с так называемым федеральным элементом: преступления должностных лиц федеральных органов и против таких должностных лиц; посягающие на безопасность государства; воинские преступления; преступления, затрагивающие интересы нескольких штатов, и др. Второй вид включает федеральные законы, действующие на территориях, подчиненных федеральному правительству: корабли и суда под флагом США, национальные заповедники и парки, территории военных ведомств и т.д.

Особым правовым статусом обладает округ Колумбия, в котором расположен Вашингтон, столица США. Конгрессом издаются законы, в которых закрепляется исчерпывающий перечень преступлений. Индейские резервации также имеют свой особый правовой статус.

Если возникает коллизия между законом штата и федеральным законом, регулирующим один и тот же вопрос, то приоритет имеет федеральный закон.

Источником уголовного права США продолжает оставаться и судебный прецедент. На территории каждого штата силу обязательного судебного прецедента имеют решения, вынесенные федеральными судами всех инстанций и верховным судом этого штата; решения судебных органов других штатов имеют лишь силу "убеждающего прецедента" <1>.

--------------------------------

<1> Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира: Справочник. М., 1993. С. 169.

Взгляды на проблему пределов судебного толкования в уголовно-правовой доктрине США различны. Первоначально господствовала теория строгого толкования, направленная на

свободы зависит от органов, исполняющих наказания, которые определяют степень исправления лица. Допускается сложение наказаний по совокупности преступлений без определения верхнего предела, и поэтому возможны сроки и до 100 и более лет. Применяется и пожизненное лишение свободы.

Лишение свободы реализуется посредством тюремного заключения. Имеются федеральные тюрьмы и тюрьмы штатов. Причем 60% федеральных заключенных осуждены за преступления, связанные с наркотиками <1>. Основная масса осужденных, более 1 млн. 100 тыс., содержится в тюрьмах штатов. В 1984 г., при президенте Р. Рейгане, была открыта первая частная тюрьма. В 1995 г. работало уже свыше 90 таких учреждений. Большинство из них имеют минимальное или среднее количество охраны. Среднее число заключенных - 447 человек. Они являются лишь малой частью исправительных учреждений, так как общее число пенитенциарных заведений в США превышает 1500 <2>. Американские исследователи отмечают, что в тюрьмах наблюдается численное преобладание представителей национальных меньшинств <3>.

--------------------------------

<1> Криминология / Пер. с англ.; Под ред. Дж. Ф. Шелли. СПб., 2003. С. 538. <2> Там же. С. 546.

<3> Там же. С. 551.

Штраф также относится к числу распространенных видов наказаний. Он может быть как основным, так и дополнительным наказанием. Штрафы, назначаемые юридическим лицам, в несколько раз превышают размеры штрафа для физических лиц. Штраф может назначаться как в твердой денежной сумме, так и в кратном размере причиненного ущерба. При невозможности уплаты штрафа он заменяется лишением свободы из расчета, как правило, 1 доллар за 1 день тюремного заключения.

Разновидностью наказания является домашний электронный арест. Уже в 1987 г. он применялся примерно в двадцати штатах. Этот арест назначается на несколько месяцев.

В качестве дополнительных наказаний возможны общественные работы, конфискация преступно добытого имущества, лишение прав и т.д.

США относятся к странам, достаточно широко применяющим смертную казнь. Причем в последние годы практика ее назначения увеличилась. В 2002 г. был казнен 71 человек, несколько сотен ожидают приведения приговора в исполнение. Смертная казнь в настоящее время предусматривается федеральным законодательством и законодательством 37 штатов. Среди способов исполнения преобладает электрический стул. Имеют место такие способы, как газовая камера, смертельные инъекции, повешение или альтернативный выбор из двух способов. В штате Юта применяются либо расстрел, либо смертельные инъекции.

США предпринимали попытки отмены смертной казни. Так, в 1968 г. по делу Фурмана Верховный суд США 5 голосами против 4 принял решение, что существующая практика смертной казни нарушает 8-ю и 14-ю поправки к Конституции. Случай с попыткой введения моратория на смертную казнь ярко показывает значение судебного прецедента и возможность широкого толкования закона. Так, уже в 1976 г. Верховный суд США по делу Грегга одобрил вынесение смертного приговора. Период после 1976 г. получил название "постгрегговской эпохи", в которую смертная казнь более не отменялась.

Среди лиц, которым вынесены смертные приговоры, 47% составляют белые, 42% - афроамериканцы; 11% - представители иных рас; 99% - мужчины; около 2% - не достигли возраста 18 лет. Более половины всех казней, осуществленных с 1976 г., было произведено в Техасе, Вирджинии и Флориде <1>.

--------------------------------

<1> Криминология / Пер. с англ.; под ред. Дж.Ф. Шелли. С. 700.

Вследствие того что Соединенные Штаты не отказались от применения смертной казни, Международная амнистия (всемирная организация, призванная защищать права человека) внесла их в список государств, политика которых нарушает права человека.

Широкое развитие в США получили меры безопасности и пробации. Впервые пробация появилась в Штатах в 1841 г., когда знаменитый обувной фабрикант и филантроп из Бостона Джон Огастес был взят под поручительство, что позволило ему избежать краткосрочного тюремного заключения за пьянство. Официально пробация была впервые введена в штате Массачусетс в 1869 г. К 1925 г., когда Конгресс США законодательно ввел пробацию для взрослых, почти все штаты уже имели официальную систему пробации как для взрослых, так и для несовершеннолетних <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 584.

Еще А.А. Пионтковский обратил внимание на то, что родиной условного осуждения "почитается Северная Америка. Потребность в целесообразной организации борьбы с юным преступным людом вызвала создание в 1869 г. в Массачусетсе особых мероприятий, которые и послужили началом