Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Лебедев. Т

.2.pdf
Скачиваний:
10
Добавлен:
07.09.2022
Размер:
2.82 Mб
Скачать

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ИНСТИТУТ МЕЖДУНАРОДНЫХ ОТНОШЕНИЙ (УНИВЕРСИТЕТ) МИД РОССИИ

КАФЕДРА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО И ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО

В 2-Х ТОМАХ ТОМ 2: ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

УЧЕБНИК

Ответственные редакторы

профессор С.Н. ЛЕБЕДЕВ, профессор Е.В. КАБАТОВА

Рецензенты:

Вилкова Н.Г., доктор юридических наук. Михеева Л.Ю., доктор юридических наук.

Авторский коллектив

Абросимова Е.А. - преподаватель кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. п. 6.1 - 6.3 и 6.6 гл. 6, в соавторстве с А.А. Костиным);

Асосков А.В. - доктор юридических наук, доцент кафедры гражданского права юридического факультета МГУ (гл.

2);

Банковский А.В. - кандидат юридических наук, юрист фирмы "Бейкер и Макензи - Си-Ай-Эс, Лимитед" (гл. 11,

кроме п. п. 11.4.5, 11.4.6);

Бардина М.П. - кандидат юридических наук, профессор кафедры международного частного права ВАВТ (п. п. 5.2 -

5.4гл. 5);

Белькова Е.Г. - кандидат юридических наук, доцент, заведующая кафедрой гражданского права и процесса

Байкальского государственного университета экономики и права (гл. 1, кроме п. 1.8); Бобылев Г.В. - кандидат юридических наук, профессор кафедры международного права МГИМО (п. 1.8 гл. 1);

Вершинина Е.В. - доцент кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 14.4 гл. 14); Зименкова О.Н. - кандидат юридических наук, профессор кафедры международного частного и гражданского

права МГИМО (п. 11.4.5 гл. 11); Иванчак А.И. - доктор юридических наук, профессор кафедры международного частного и гражданского права

МГИМО (гл. 13); Кабатов В.А. - доктор юридических наук, профессор кафедры международного частного и гражданского права

МГИМО (п. 5.5 гл. 5);

Каминская Е.И. - кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 15.1 гл. 15);

Коломиец А.И. - преподаватель кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. п. 6.4, 6.5

гл. 6);

Косова О.Ю. - доктор юридических наук, профессор кафедры гражданского права юридического института Иркутского государственного университета (гл. 14, кроме п. 14.4);

Костин А.А. - кандидат юридических наук, профессор кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. п. 6.1 - 6.3 и 6.6 гл. 6, в соавторстве с Е.А. Абросимовой);

Лобода А.И. - кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 8.7 гл. 8);

Малкин О.Ю. - кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права Российской академии правосудия (Северо-Западный филиал) (п. 5.1 гл. 5);

Медведев И.Г. - кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского процесса Уральской государственной юридической академии (гл. 12);

Остроумов Н.Н. - доктор юридических наук, профессор кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. п. 8.1 - 8.6 гл. 8, п. 11.4.6 гл. 11);

Пирогова В.В. - кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 15.2 гл. 15);

Поротикова О.А. - кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права и процесса юридического факультета Воронежского государственного университета (гл. 3);

Савранский М.Ю. - кандидат юридических наук, профессор кафедры международного частного права Российской школы частного права (гл. 7);

Силкин В.В. - кандидат юридических наук, старший юрист коллегии адвокатов "Муранов, Черняков и партнеры" (п. 4.6 гл. 4);

Шамраев А.В. - кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (гл. 9, 10);

Шебанова Н.А. - доктор юридических наук, главный научный сотрудник сектора правовых проблем международных экономических отношений Института государства и права (гл. 4, кроме п. 4.6).

1

Оглавление

 

ПРЕДИСЛОВИЕ ..........................................................................................................................................................................

5

Глава 1. ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ ............................................................

6

1.1. Общие положения ............................................................................................................................................................

6

1.2. Иностранные граждане и лица без гражданства в России..........................................................................................

10

1.3. Граждане России за рубежом ........................................................................................................................................

15

1.4. Соотечественники. Беженцы. Переселенцы ................................................................................................................

17

1.5. Опека и попечительство ................................................................................................................................................

21

1.6. Признание физического лица безвестно отсутствующим и .......................................................................................

23

1.7. Право физического лица на имя....................................................................................................................................

24

1.8. Защита консулом прав и интересов граждан ...............................................................................................................

25

1.8.1. Становление и развитие консульских функций ...................................................................................................

26

1.8.2. Основные консульские функции ...........................................................................................................................

29

Глава 2. ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ ......................................................

37

2.1. Личный закон и национальность юридического лица, ............................................................................................... 37

2.2. Материально-правовая унификация .............................................................................................................................

47

2.3. Группы коммерческих организаций (многонациональные ........................................................................................

51

2.4. Международные организации как субъекты ...............................................................................................................

54

Глава 3. ГОСУДАРСТВО В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ .....................................................................

55

3.1. Постановка проблемы в историко-теоретическом аспекте ........................................................................................

55

3.2. Существо и природа иммунитета государства ............................................................................................................

56

3.3. Понятие "государство" применительно .......................................................................................................................

58

3.4. Виды иммунитета ...........................................................................................................................................................

60

3.5. Современные концепции иммунитета государства.....................................................................................................

62

3.6. Международно-правовое регулирование .....................................................................................................................

63

3.7. Зарубежное законодательство об иммунитете государства .......................................................................................

65

3.8. Регулирование вопросов иммунитета ..........................................................................................................................

67

Глава 4. ВЕЩНОЕ ПРАВО....................................................................................................................................................

69

4.1. Право собственности и иные вещные права ................................................................................................................

69

4.2. Коллизионное регулирование вещных прав ................................................................................................................

73

4.3. Унификация и гармонизация норм ...............................................................................................................................

76

4.4. Государственная собственность за рубежом ...............................................................................................................

78

4.5. Защита вещных прав ......................................................................................................................................................

80

4.6. Иностранные инвестиции ..............................................................................................................................................

82

4.6.1. Российское законодательство ................................................................................................................................

82

4.6.2. Международно-правовое регулирование..............................................................................................................

89

4.6.3. Национализация иностранной собственности......................................................................................................

95

Глава 5. ДОГОВОРНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА....................................................................................................................

96

5.1. Автономия воли сторон .................................................................................................................................................

96

5.1.1. Общие положения ...................................................................................................................................................

97

5.1.2. Выбор права сторонами договора, ........................................................................................................................ 99

5.1.3. Выбор права, применимого к части договора ....................................................................................................

100

5.1.4.Выбор права сторонами договора, ...................................................................................................................... 101

5.2.Определение права, применимого к договору, .......................................................................................................... 102

5.2.1. Общие положения .................................................................................................................................................

102

5.2.2. Российское законодательство ..............................................................................................................................

104

5.3. Сфера действия права, применимого .........................................................................................................................

116

5.4. Определение права, применимого ..............................................................................................................................

120

5.5. Исковая давность..........................................................................................................................................................

127

Глава 6. ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ.................................................................................

131

6.1. Общие положения ........................................................................................................................................................

131

6.2. Понятие внешнеэкономической сделки .....................................................................................................................

132

6.3. Источники правового регулирования.........................................................................................................................

133

6.4. Форма внешнеэкономической сделки ........................................................................................................................

134

6.5. Электронная форма сделки..........................................................................................................................................

137

6.6. Венская конвенция о договорах ..................................................................................................................................

140

6.6.1. Условия применения.............................................................................................................................................

140

6.6.2. Определение применимого права........................................................................................................................

141

6.6.3. Заключение договора............................................................................................................................................

143

6.6.4. Права и обязанности сторон ................................................................................................................................

145

6.6.5. Средства правовой защиты ..................................................................................................................................

146

Глава 7. ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОГО ФИНАНСОВОГО ЛИЗИНГА ..............................................................

151

7.1. Общие положения ........................................................................................................................................................

151

7.2. Оттавская конвенция УНИДРУА ...............................................................................................................................

154

7.3. Применение Оттавской конвенции УНИДРУА 1988 г. и .........................................................................................

158

7.4. Конвенция СНГ о межгосударственном лизинге 1998 г. .........................................................................................

160

 

2

7.5. Конвенция УНИДРУА о международных гарантиях ...............................................................................................

161

7.6. Руководства по заключению договоров .....................................................................................................................

162

Глава 8. МЕЖДУНАРОДНАЯ ПЕРЕВОЗКА ГРУЗОВ И ПАССАЖИРОВ ...............................................................

163

8.1. Понятие и виды международных перевозок ..............................................................................................................

163

8.2. Коллизионные вопросы международных перевозок.................................................................................................

166

8.3. Международные железнодорожные перевозки .........................................................................................................

168

8.3.1. СМГС и СМПС .....................................................................................................................................................

168

8.3.2. КОТИФ ..................................................................................................................................................................

171

8.3.3. Унификация коллизионных норм........................................................................................................................

175

8.3.4. Порядок организации перевозок..........................................................................................................................

175

8.3.5. Присоединение России к КОТИФ. ......................................................................................................................

176

8.4. Международные автомобильные перевозки ..............................................................................................................

177

8.4.1. Международные соглашения ...............................................................................................................................

177

8.4.2. Международные соглашения ...............................................................................................................................

181

8.5. Международные воздушные перевозки .....................................................................................................................

184

8.5.1. Международные договоры по воздушным перевозкам.....................................................................................

184

8.5.2. Правовой режим перевозок ..................................................................................................................................

187

8.5.3. Правовой режим перевозок ..................................................................................................................................

191

8.5.4. Коллизионные вопросы ........................................................................................................................................

194

8.6. Правовое регулирование перевозок грузов................................................................................................................

195

8.7. Международные морские перевозки груза ................................................................................................................

196

8.7.1. Гааго-Висбийские правила...................................................................................................................................

196

8.7.2. Гамбургские правила ............................................................................................................................................

201

8.7.3. Роттердамские правила.........................................................................................................................................

204

8.7.4. Внутреннее право России.....................................................................................................................................

208

Глава 9. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ .......................................................................................................................

211

9.1. Общая характеристика международных банковских сделок ...................................................................................

211

9.1.1. Правовое регулирование ......................................................................................................................................

213

9.1.2. Электронный перевод денежных средств. SWIFT ............................................................................................

215

9.2. Правовое регулирование документарных аккредитивов и .......................................................................................

216

9.2.1. Правовое регулирование документарных аккредитивов...................................................................................

216

9.2.2. Правовое регулирование документарного инкассо ...........................................................................................

218

9.3. Международные банковские гарантии и....................................................................................................................

219

9.4. Основы международного вексельного права.............................................................................................................

220

9.4.1. Понятие международного векселя.......................................................................................................................

221

9.4.2. Субъекты международной вексельной сделки ...................................................................................................

221

9.4.3. Регулирование обращения международного векселя ........................................................................................

221

9.4.4. Коллизионное регулирование векселя ................................................................................................................

222

9.5. Правовое регулирование международных кредитных сделок .................................................................................

222

Глава 10. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ СДЕЛОК ...................................................................................................

225

10.1. Общая характеристика сделок ..................................................................................................................................

225

10.2. Правовое регулирование трансграничного владения .............................................................................................

226

10.3. Правовое регулирование сделок ...............................................................................................................................

229

10.4. Правовое регулирование международных сделок...................................................................................................

231

10.5. Международные сделки.............................................................................................................................................

232

Глава 11. ВНЕДОГОВОРНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА .......................................................................................................

233

11.1. Общие положения ......................................................................................................................................................

233

11.2. Основная коллизионная привязка в сфере ...............................................................................................................

234

11.3. Место совершения деликта - locus delicti ................................................................................................................

237

11.4. Отдельные виды деликтных обязательств ...............................................................................................................

239

11.4.1. Коллизионное регулирование ............................................................................................................................

239

11.4.2.Коллизионное регулирование обязательств, .................................................................................................... 240

11.4.3.Коллизионное регулирование обязательств, .................................................................................................... 242

11.4.4.Коллизионное регулирование деликтов,........................................................................................................... 243

11.4.5. Коллизионное регулирование ............................................................................................................................

244

11.4.6. Коллизионное регулирование деликтов,........................................................................................................... 250

11.5. Регламент ЕС о праве, применимом .........................................................................................................................

254

Глава 12. НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ..........................................................................................................................

257

12.1. Общие положения ......................................................................................................................................................

257

12.2. Компетенция по делам международного наследования .........................................................................................

261

12.3. Определение применимого права .............................................................................................................................

263

12.3.1. Основные правила...............................................................................................................................................

263

12.3.2. Некоторые практические проблемы..................................................................................................................

266

12.4. Сфера действия применимого к наследованию права ............................................................................................

268

12.4.1. Наследование ab intestate <1> ............................................................................................................................

268

12.4.2. Наследование по завещанию..............................................................................................................................

273

12.5. Приобретение наследства ..........................................................................................................................................

277

 

3

12.5.1. Принятие и отказ от наследства.........................................................................................................................

277

12.5.2. Передача актива наследственного имущества .................................................................................................

279

12.5.3. Функции консула в наследственных делах.......................................................................................................

281

12.5.4. Раздел наследства................................................................................................................................................

287

Глава 13. ТРУДОВОЕ ПРАВО ............................................................................................................................................

291

13.1. Коллизионное регулирование трудовых отношений ..............................................................................................

291

13.1.1. Зарубежное законодательство............................................................................................................................

291

13.1.2. Российское законодательство ............................................................................................................................

295

13.2. Международно-правовое регулирование .................................................................................................................

298

13.3. Труд иностранных граждан в Российской Федерации............................................................................................

304

13.4. Трудоустройство российских граждан за рубежом.................................................................................................

311

Глава 14. СЕМЕЙНОЕ ПРАВО ..........................................................................................................................................

317

14.1. Источники правового регулирования семейных отношений .................................................................................

317

14.2. Институт брака в международном частном праве ..................................................................................................

321

14.2.1. Понятие и форма брака.......................................................................................................................................

321

14.2.2. Признание брака..................................................................................................................................................

324

14.2.3. Правовое регулирование отношений между супругами .................................................................................

325

14.3. Правовое регулирование отношений........................................................................................................................

332

14.3.1. Оформление родительских прав ........................................................................................................................

332

14.3.2. Правоотношения родителей и детей, ................................................................................................................ 334

14.4. Расторжение брака в международном частном праве.............................................................................................

338

14.4.1. Общие положения ...............................................................................................................................................

338

14.4.2. Расторжение брака в России ..............................................................................................................................

340

14.4.3. Коллизионно-правовое регулирование .............................................................................................................

341

14.4.4. Коллизионно-правовое регулирование .............................................................................................................

343

14.4.5. Международно-правовое регулирование развода............................................................................................

345

14.4.6. Право, применимое к расторжению брака........................................................................................................

347

14.4.7. Признание судебных решений о расторжении брака ......................................................................................

352

Глава 15. ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ..............................................................................................

357

15.1. Авторское право в международном частном праве ................................................................................................

357

15.1.1. Признание авторских прав в национальном законе.........................................................................................

357

15.1.2. Признание авторских прав .................................................................................................................................

358

15.1.3. Характеристика основных международных соглашений ................................................................................

361

15.2. Патентное право .........................................................................................................................................................

368

15.2.1. Общие положения ...............................................................................................................................................

368

15.2.2. Международные договоры по патентному праву ............................................................................................

371

15.2.3. Международные договоры по товарным знакам .............................................................................................

373

15.2.4. Право промышленной собственности...............................................................................................................

375

15.2.5. Лицензионный договор ......................................................................................................................................

379

4

ПРЕДИСЛОВИЕ

Сегодня нет нужды доказывать важность и необходимость изучения международного частного права - это со всей очевидностью явствует из объективной современной ситуации, в частности многочисленных международных контактов, обновления законодательства, развития судебной практики.

Второй том учебника по международному частному праву выходит в очень важный для развития этой отрасли права период - в ноябре 2013 г. были введены в действие изменения в раздел VI части третьей ГК РФ, которые знаменуют собой новый этап развития российского международного частного права. Во второй том включены вопросы, относимые к особенной части международного частного права, в частности о субъектах международного частного права, коллизионном и международно-правовом регулировании вещных прав, договорных и внедоговорных обязательствах, вопросы интеллектуальной собственности, семейного и наследственного права и др.

Изменения, внесенные в раздел VI ГК РФ и учтенные в настоящем издании, отражают мировые тенденции в этой сфере. Перечисляя основные изменения, можно назвать такие, как расширение автономии воли участников отношений с иностранным элементом, уменьшение роли формальных требований к составлению различных документов, расширение самостоятельности юридических лиц и их участников в вопросах выбора применимого права и др. Несомненно, будущая практика применения норм раздела VI ГК РФ сыграет важную роль в понимании и толковании изменений, внесенных в статьи, но уже и сегодня очевидна их общая направленность.

Авторы и ответственные редакторы настоящего издания сочли возможным изложить специальные вопросы, относящиеся к особенной части международного частного права, с максимальной детализацией, которая может быть полезна не только в учебном процессе, но и по его завершении.

При изложении материала авторы широко использовали судебную и арбитражную практику, иллюстрируя использование тех или иных концепций, подходов и конкретных норм правоприменителями. Без сомнения, такой метод подачи материала позволит обучающимся максимально глубоко его изучить и понять.

Активное развитие международного частного права в зарубежных странах служит дополнительным стимулом изучения иностранных законодательства, практики и доктрины в указанной сфере. Традиционно сравнительно-правовой метод занимает важное место при анализе различных проблем международного частного права.

Как и в первом томе, в настоящем издании участвует широкий круг специалистов по международному частному праву различных российских юридических центров. Особо следует подчеркнуть привлечение к подготовке настоящего тома молодых специалистов кафедры международного частного и гражданского права МГИМО(У) МИД России. Участие известных крупных специалистов в этой области обеспечивает необходимый и важный уровень профессионализма.

Вотличие от совсем недавнего времени чрезвычайного дефицита литературы и информации о международном частном праве сегодня наблюдается прямо противоположная картина - издается достаточно большое количество книг, пособий, статей о российском и иностранном международном частном праве. Тем не менее представляется, что настоящее издание явится важным источником доктринальных и практических материалов по международному частному праву для изучающих данную дисциплину в МГИМО и других учебных центрах.

Взаключение хочу выразить признательность всем авторам за участие в настоящем учебнике, подготовленном при кафедре, в названии которой впервые среди отечественных вузов появилось указание на международное частное право как профилирующую для наших выпускников дисциплину.

Особые слова благодарности - профессору Е.В. Кабатовой, нашей выпускнице, а ныне одной из ведущих специалистов в данной области, за ее самоотверженную работу по редактированию обоих томов учебника.

Разумеется, от всех нас университетское спасибо ведущему юридическому издательству "Статут", его директору А.Г. Долгову и всем сотрудникам, благодаря усилиям которых этот труд выпущен в свет.

С.Н.Лебедев, профессор кафедры международного частного и гражданского права МГИМО

5

Глава 1. ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

1.1.Общие положения

Вусловиях развития международного сотрудничества, стремительного роста миграционных потоков одной из основных задач является регулирование общественных отношений с участием физических лиц, имеющих различное гражданство или проживающих на территории разных государств.

Термин "физические лица" используется для обозначения людей как субъектов права и позволяет отграничить их от лиц юридических. С позиции международного частного права к физическим лицам относятся все люди, участвующие в международных частных отношениях.

Для международного частного права характерна дифференциация физических лиц на категории: 1) отечественные (собственные) граждане данного государства, 2) иностранные граждане, 3) лица без гражданства, 4) беженцы. Каждая категория лиц имеет определенное правовое положение, установленное посредством комплекса разноотраслевых норм. По своему содержанию правовое регулирование, к примеру, административно-правового или уголовноправового характера не охватывается международным частным правом. Однако некоторые положения имеют существенное значение для определения имущественных, семейных, трудовых

ииных прав иностранных граждан или беженцев.

Правовое положение иностранных граждан, лиц без гражданства, беженцев определяется на основе принципов и норм международного права, международных договоров, права страны гражданства либо места жительства и права страны пребывания.

Следует отметить, что в качестве тождественного понятию "иностранный гражданин" часто используется понятие "иностранец". Однако термин "иностранец" имеет и более широкое понимание, согласно которому охватывает как граждан иностранных государств, так и лиц, не являющихся гражданами ни одного из государств, - лиц без гражданства.

Основополагающее значение для определения правового положения иностранцев в любой стране должны иметь общепризнанные принципы и нормы общего международного права о правах и свободах человека.

Общепризнанные принципы и нормы международного права содержатся во Всеобщей декларации прав человека от 10 декабря 1948 г., Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах от 16 декабря 1966 г., Международном пакте о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г. и Факультативном протоколе к нему, Международной конвенции о ликвидации всех форм расовой дискриминации от 21 декабря 1965 г., Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г.1

Всоответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" иностранный гражданин - это физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства.

Российское законодательство исходит из следующих основных принципов правового положения иностранных граждан:

- принцип предоставления иностранным гражданам на территории Российской Федерации национального режима;

- принцип равенства иностранных граждан перед законом независимо от происхождения, социального и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола, образования, языка, отношения к религии, рода и вида занятий;

- в отношении граждан тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав и свобод российских граждан, в Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсия);

- использование иностранными гражданами своих прав в Российской Федерации не должно наносить ущерб интересам общества и государства, правам и законным интересам граждан РФ и других лиц. Иностранные граждане обязаны соблюдать законы, действующие в Российской Федерации.

Ввопросах общего правового статуса иностранцев в России исходным является принцип

1 Действующее международное право (избранные документы): Учеб. пособие / Сост. Ю.М. Колосов, Э.С. Кривчикова.

М., 2002. С. 776 - 833.

6

национального режима, в силу которого иностранные граждане пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом или международным договором.

Лица без гражданства (апатриды) - это лица, которые не являются гражданами какого-либо государства в силу его закона. Основы правового положения лиц без гражданства закреплены в Конвенции о статусе апатридов от 28 сентября 1954 г. и Конвенции о сокращении безгражданства от 30 августа 1961 г.1 Конвенции направлены на улучшение правового положения апатридов, сокращение случаев безгражданства. Так, в соответствии с Конвенцией 1961 г. каждое Договаривающееся государство предоставляет свое гражданство лицу, рожденному на его территории, которое иначе не имело бы гражданства. Рождение на судне или на воздушном корабле считается имевшим место на территории того государства, под флагом которого это судно плавает или в котором этот воздушный корабль зарегистрирован. Если закон Договаривающегося государства предусматривает утрату гражданства вследствие заключения брака, узаконения признания или усыновления, то утрата гражданства ставится под условие приобретения другого гражданства. Договаривающееся государство не лишает лицо его гражданства, если такое лишение делает его апатридом.

Устав Организации Объединенных Наций и Всеобщая декларация прав человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г., установили принцип, согласно которому все люди должны пользоваться основными правами и свободами без какой бы то ни было дискриминации. Конвенция о статусе апатридов 1954 г. направлена на обеспечение апатридам возможно более полного пользования основными правами и обязанностями.

Российская Федерация поощряет приобретение гражданства Российской Федерации лицами без гражданства, проживающими на территории РФ (п. 6 ст. 4 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации"). В российском законодательстве в отношении апатридов, как и иностранных граждан, закреплен принцип национального режима с определенными изъятиями. Правовое положение лиц без гражданства определяется на основе Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", в п. 2 ст. 2 которого установлено, что понятие "иностранный гражданин" включает в себя понятие "лицо без гражданства", за исключением случаев, когда федеральным законом для лиц без гражданства устанавливаются специальные правила, отличающиеся от правил, установленных для иностранных граждан.

Принцип приравнивания лиц без гражданства в правах и обязанностях к российским гражданам закреплен в Конституции РФ (ч. 3 ст. 62), Гражданском кодексе РФ (п. 1 ст. 2) и иных действующих в Российской Федерации законодательных актах.

Таким образом, "международное право в области прав человека требует одинакового обращения к гражданам и негражданам. Исключения из этого недискриминационного принципа невелики и должны быть строго определены. Дифференцированное обращение с негражданами допустимо, как правило, лишь в том случае, если в его основе лежат разумные и объективные критерии и если оно направлено на достижение законных целей. Что касается гражданских и политических прав в условиях внутренней стабильности, то государства могут проводить различие между гражданами и негражданами только в отношении прав на участие в политической жизни страны и некоторых прав на въезд и местожительство... однако ни одно государство не может проводить таких различий в отношении социальных и культурных прав"2.

Своеобразие правового положения иностранных граждан и лиц без гражданства объясняется их подчиненностью двум правопорядкам: государства пребывания и отечественному.

Случаи и пределы применения отечественного или иностранного права по вопросам правосубъектности физических лиц определяются на основе личного закона (lex personalis), который существует в двух разновидностях: закон гражданства (lex patriae) и закон местожительства (lex domicilii).

В большинстве государств в качестве привязки при определении применимого права в отношении правосубъектности применяется гражданство физического лица.

Значимая роль критерия гражданства (lex patriae) послужила причиной включения в ряде государств в международное частное право права гражданства, под которым понимается комплекс

1Права человека: Сборник международных договоров. Нью-Йорк: ООН, 1978. С. 320 - 335, 310 - 320.

2Вайсбродт Дэвид. Права неграждан // Юрист-международник. 2003. N 1. С. 61.

7

норм, регулирующих вопросы гражданства. Однако следует учитывать, что гражданство - это устойчивая правовая связь лица с государством, выражающаяся в совокупности их взаимных прав

иобязанностей. Каждое государство на основе своего национального (внутреннего) законодательства определяет, обладает ли то или иное лицо гражданством данного государства. Так, согласно ст. 5 Федерального закона "О гражданстве Российской Федерации" гражданами Российской Федерации являются: а) лица, имеющие гражданство Российской Федерации на 1 июля 2002 г., и б) лица, которые приобрели гражданство РФ в соответствии с требованиями настоящего Закона.

Лицо не может приобрести или утратить гражданство без согласия государства. Определение гражданства относится к юрисдикции каждого государства. При этом отношения государства и гражданина никоим образом не являются частноправовыми и не могут быть отнесены к области частного права. В сфере частноправовых отношений гражданство субъекта имущественных и иных отношений, отличающихся иностранной характеристикой, может выступать коллизионным критерием. Однако это не является основанием для включения института гражданства в состав международного частного права. Институт гражданства носит комплексный характер и относится, в частности, и к государственному, и к международному праву.

Широкое применение гражданства в качестве коллизионной привязки объясняется тем фактом, что гражданство представляет собой стабильную правовую связь физического лица с

определенным государством, на основании которой это лицо обладает определенным статусом не только на территории государства своего гражданства, но и за границей1.

Наряду с критерием гражданства (lex patriae) для установления личного закона физического лица применяется критерий места жительства лица (lex domicilii). Домицилий как институт международного частного права признается всеми государствами с той лишь разницей, что в одних государствах он имеет первостепенное значение, а в других занимает второстепенное место

ине играет большой роли в качестве привязки2.

Общеизвестно, что концепция домицилия, сложившаяся в англо-американском праве, и концепция домицилия, принятая в правовых системах, основанных на римском праве, отличны друг от друга. Англосаксонская система общего права различает домицилий по происхождению

(domicil of origin) и домицилий по выбору (domicil of choice).

Согласно этой концепции никто не может быть без домицилия: законнорожденный ребенок имеет домицилий отца, незаконнорожденный - домицилий матери.

Если человек покидает страну своего домицилия по происхождению, он его не утрачивает до тех пор, пока не приобретает домицилий по выбору в другой стране. Но если человек покидает страну своего домицилия по выбору с намерением больше никогда в нее не возвращаться, он сразу же утрачивает домицилий в этой стране и до приобретения нового домицилия по выбору он имеет свой домицилий по происхождению3.

"Для приобретения домицилия по выбору, - отмечают Дж. Чешир и П. Норт, - требуется не только проживание на территории, имеющей свою правовую систему, но также и намерение данного индивида оставаться там постоянно"4. В подтверждение этого вывода они приводят следующие судебные решения. В силу одного из них суд признал проживание лица в Индии в течение 25 лет недостаточным для приобретения им индийского домицилия из-за наличия намерения вернуться на родину в Шотландию. В другом случае канадец, имевший домицилий по происхождению в Новой Шотландии, не был признан домицилированным в Англии, несмотря на службу в английских военно-воздушных силах и проживание в Англии более 40 лет, из-за его намерения вернуться при определенных обстоятельствах в Новую Шотландию. Для большинства людей домицилий подтверждается физическим присутствием достаточно долгое время с намерением оставаться в этом месте неопределенное время.

В таких государствах, как Бразилия, Канада (Квебек), Латвия и др., критерий места жительства является определяющим в установлении личного закона и, соответственно,

1См.: Бендевский Траян. Международное частное право: Учебник / Пер. с макед. С.Ю. Клейн; отв. ред. Е.А. Суханов.

М., 2005. С. 252.

2См.: Там же. С. 262.

3Dicey and Morris. The Conflict of Laws. London, 1993. С. 125 - 126.

4Чешир Дж., Норт П. Международное частное право / Пер. с англ. М., 1982. С. 191. Чешир Дж., Норт П. Международное частное право / Пер. с англ. М., 1982. С. 191.

8

правоспособности физического лица. В большинстве же государств принцип домицилия имеет субсидиарное значение и применяется в случаях, когда речь идет о лицах без гражданства либо лицах, имеющих несколько гражданств. Так, согласно п. 4 ст. 1195 ГК РФ при наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства, а в соответствии с п. 5 этой же статьи данная привязка используется для установления компетентного правопорядка в отношении лиц без гражданства. Аналогичные коллизионные нормы для определения правового положения лиц без гражданства содержатся в законодательстве Австрии, Венгрии, Германии, Италии, Португалии, Турции и многих других стран.

Применение критерия места жительства зачастую способствует выбору правопорядка того государства, с которым у лица реально сложилась наиболее устойчивая тесная связь. В условиях роста миграции населения принцип гражданства лица не всегда обеспечивает применение той правовой системы, которая имеет наиболее тесную связь с правоотношением. Указывая на сохранение критерия гражданства в качестве основного, следует отметить значительную роль критерия места жительства лица как в российском коллизионном законодательстве, так и в законодательстве ряда европейских стран.

Исследуя критерии установления личного закона лица, М. Вольф писал: "...часто бывает значительно труднее с уверенностью определить домицилий какого-либо лица, чем его гражданство, так как домицилий в значительной степени зависит от намерения, которое трудно доказать... Далее, концепции домицилия резко отличаются друг от друга не только в различных государствах, но даже в пределах одного и того же государства часто возникают серьезные расхождения в толковании этого понятия. Наконец, там, где принцип домицилия преобладает, всегда имеется опасность фиктивной перемены домицилия..."1.

Всоответствии с российским гражданским законодательством местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает (п. 1 ст. 20 ГК РФ).

Внаши дни ученые все чаще обосновывают расширение пределов применения закона места жительства гражданина. Современное российское законодательство наряду с критерием гражданства активно использует закон места жительства для установления личного статуса. Так, согласно Федеральному закону "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" (с изменениями и дополнениями) российскими участниками внешнеторговой деятельности именуются, в частности, физические лица, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории России.

К отношениям по наследованию согласно ст. 1224 ГК РФ применяется право страны, где наследодатель имел последнее место жительства.

Смешанная система коллизионных привязок закреплена и в российском семейном законодательстве.

Всовременном международном частном праве принцип гражданства (lex patriae) и принцип места жительства (lex domicilii) далеко не исчерпывают критерии выбора компетентного правопорядка для отношений с участием физических лиц. Так, в соответствии со ст. 3519 Гражданского кодекса Луизианы (США) 1825 г. (в ред. Закона 1991 г. N 923) статус физического лица и связанные с ним особенности, а также последствия этого статуса регулируются правом штата, устремлениям которого был бы нанесен наиболее серьезный ущерб, если бы его право не было применено к конкретному вопросу. Таким образом, выбор права основан на оценке заинтересованности государства либо штата в применении своего правопорядка.

ВМодели Гражданского кодекса, разработанной странами - участницами СНГ, личный закон физического лица определяется правом страны, гражданство которой это лицо имеет. Однако при наличии у лица двух или более гражданств личным законом считается право страны, с которой лицо наиболее тесно связано.

Взаконодательстве ряда государств при установлении личного закона физических лиц (лиц без гражданства и лиц, имеющих несколько гражданств, когда критерий гражданства не устраняет конфликт законов) закреплены гибкие, альтернативные коллизионные привязки. К примеру, в Германии, Польше, Китае за основу принят коллизионный критерий наиболее тесной связи лица с тем или иным правопорядком.

1 Вольф М. Международное частное право / Пер. с англ. С.М. Рапопорт; под ред. и с предисл. Л.А. Лунца. М., 1948. С.

121 - 122.

9

"Яркой чертой, часто закрепляемой в современных кодификациях, - пишут А.Н. Жильцов и А.И. Муранов, - является использование принципа lex beniqnitatis: при решении вопроса о применимом праве судья должен руководствоваться тем, которое является более благоприятным для статуса лица, действительности правоотношения, тогда как ранее при решении этого вопроса оценка содержания применимого закона с этой точки зрения не производилась. В итоге в зависимости от обстоятельств может применяться либо иностранный закон, либо lex fori"1.

При всех противоречиях коллизионных привязок они развиваются в соответствии с принципами частного права и призваны обеспечить интересы личности путем выбора такого правопорядка, с которым физическое лицо связано наиболее тесным образом и на основе которого в более полной мере возможны осуществление и защита субъективных прав.

1.2. Иностранные граждане и лица без гражданства в России

Право, подлежащее применению при определении правового положения физических лиц, устанавливается на основе личного закона.

Статья 1195 ГК РФ закрепляет следующие правила определения личного закона физического лица.

1.Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо

имеет.

2.Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

3.Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

4.При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

5.Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

6.Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Таким образом, для российского законодательства характерно комбинированное применение закона гражданства и закона места жительства. При этом принцип гражданства является основным для определения применимого права.

Следует отметить, что, если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

Заинтересованность государств в применении своего национального права отчетливо проявляется в односторонних коллизионных нормах, устанавливающих отечественный правопорядок для лиц, имеющих несколько гражданств. К примеру, согласно Закону Австрии 1978 г. о международном частном праве, если наряду с иностранной государственной принадлежностью лицо имеет также австрийское гражданство, то последнее является определяющим. В соответствии с Указом Венгрии 1979 г. N 13 "О международном частном праве", если какое-либо лицо имеет гражданство нескольких государств и одно из них - венгерское, его личным законом является венгерское право. Перечень примеров можно продолжить. Они свидетельствуют, что далеко не во всех случаях коллизионная норма способна обеспечить преодоление коллизий материального права. По общему правилу конфликт законов может быть устранен путем применения коллизионной нормы. Однако включение в законодательство императивных односторонних коллизионных норм отражает интересы государства в применении своего национального права, но затрудняет определение правопорядка, с которым физическое лицо наиболее тесно связано.

Двойное гражданство или множественное - это такой правовой статус лица, при котором оно одновременно обладает гражданством более чем одного государства. Причинами возникновения двойного гражданства являются территориальные изменения, экономическая и политическая миграция, а также различия в законодательстве государств по вопросам приобретения и утраты гражданства. К примеру, двойное гражданство может возникнуть в силу коллизий "права почвы" и "права крови". Ребенок, родившийся у родителей-иностранцев на территории государства, где

1 Национальные кодификации в современном международном частном праве. Тенденции и противоречия в его развитии на пороге третьего тысячелетия // Международное частное право. Иностранное законодательство / Под науч. ред. А.Н. Жильцова, А.И. Муранова. М., 2000. С. 37.

10

Соседние файлы в предмете Международное частное право