Гетьман, Павлова

ниченного числа отраслей и видов деятельности, закрытых для ино­ странных инвестиций или требующих оценки условий допуска либо лицензирования) является наиболее эффективным решением про­ блемы правового регулирования иностранных инвестиций».

Универсальное международное регулирование предусмотрено в Вашингтонской конвенции 1965 г. и в Сеульской конвенции 1985 г. об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвести­ ций.

В соответствии с Вашингтонской конвенцией 1965 г. при МБРР был учрежден МЦУИС — Международный центр по урегулирова­ нию инвестиционных споров между государствами и частными иностранными инвесторами. Разрешение инвестиционных споров производится путем проведения примирительной процедуры (гл. III Конвенции) либо путем арбитражного производства (гл. IV). В целях избежания споров принимающие государства обязаны предоставлять национальные гарантии иностранных инвестиций.

Более действенный способ защиты иностранных инвести­ ций — это страхование. Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (МИГА) 1985 г. предоставляет иностранным инвесторам финансовые гаран­ тии путем страхования инвестиций от некоммерческих рисков. Функции МИГА — заключение договоров страхования и пере­ страхования иностранных инвесторов от некоммерческих рисков. В Сеульской конвенции закреплено понятие традиционных неком­ мерческих рисков — это риски, связанные с переводом валют (кроме девальвации местной валюты), экспроприацией или аналогичными мерами, войной, революцией, государственными переворотами и гражданскими беспорядками (кроме террористических актов, направленных непосредственно против владельца гарантий).

Кроме традиционных некоммерческих рисков, Сеульская кон­ венция предусматривает покрытие риска нарушения договора со стороны принимающего государства. В соответствии с Конвенцией создана система государственного и частного страхования на наци­ ональном уровне, дополненная международной многосторонней системой страхования иностранных инвестиций. С 1993 г. на тер­ ритории РФ действует Международное агентство по страхованию иностранных инвестиций в Российской Федерации от некоммерче­ ских рисков.

Самым гибким инструментом регулирования инвестиционных отношений являются двусторонние международные соглашения о взаимном поощрении и защите иностранных капиталовложений. Цель таких соглашений — обеспечить на территории одного дого­ варивающегося государства максимальную защиту капиталовложе­

ний другого договаривающегося государства, предоставить гаран­ тии беспрепятственного вывоза валютной части прибыли и гаран­ тии от некоммерческих рисков.

Двусторонние международные договоры о взаимной защите инве­ стиций предусматривают взаимную обязанность государств не про­ водить принудительного изъятия капиталовложений путем наци­ онализации, реквизиций или конфискации в административном порядке. Инвестиционные споры должны рассматриваться в арби­ тражном порядке. Двусторонние соглашения о взаимной защите и поощрении инвестиций связывают большинство государств мира (Россия заключила подобные соглашения с Финляндией, Францией, Канадой, США, Италией, Австрией, Данией, Грецией).

В Соглашении между СССР и Испанией о содействии осущест­ влению и взаимной защите капиталовложений (1990) Россия уча­ ствует в порядке международного правопреемства. В соответствии

сСоглашением термин «инвестор» означает:

1)любое физическое лицо, являющееся гражданином или поддан­ ным одной из Сторон и правомочное в соответствии с действующим законодательством этой Стороны осуществлять капиталовложения на территории другой Стороны;

2)любое юридическое лицо, созданное в соответствии с законо­ дательством одной из Сторон, находящееся на ее территории и пра­ вомочное в соответствии с действующим законодательством этой Стороны осуществлять капиталовложения на территории другой Стороны.

Капиталовложения — это любые имущественные ценности, в частности:

1)акции и другие формы участия в предприятиях;

2)права, вытекающие из любых вкладов, сделанных с целью соз­ дания экономических ценностей;

3)недвижимое имущество, а также все виды прав, связанных

сним;

4)права на интеллектуальную собственность (патенты, товар­ ные знаки, наименования мест происхождения товара, фирменные наименования, промышленные образцы, авторские права, техноло­ гии и «ноу-хау»);

5)права на осуществление экономической и коммерческой дея­ тельности, предоставляемые на основе закона или договора, каса­ ющиеся разведки, разработки, эксплуатации и сохранения природ­ ных ресурсов.

Каждая из Сторон обеспечивает на своей территории защиту капиталовложений, осуществляемых в соответствии с ее законода­ тельством инвесторами другой Стороны (ст. 4). Каждая из Сторон

обеспечивает на своей территории справедливый и равноправный режим в отношении капиталовложений инвесторов другой Стороны. Такой режим будет не менее благоприятным, чем режим, предостав­ ляемый каждой из Сторон в отношении капиталовложений, осущест­ вляемых на ее территории инвесторами любого третьего государ­ ства (ст. 5).

Любой спор по выбору инвесторов рассматривается:

1) Арбитражным институтом Стокгольмской торговой палаты;

2) третейским судом ad hoc, созданным в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ.

При рассмотрении споров третейский суд принимает решения на основе:

1)положений Соглашения;

2)национального законодательства Стороны, на территории которой размещены капиталовложения, включая коллизионные нормы права этой Стороны;

3)норм и общепризнанных принципов международного права. Инвестированию иностранного капитала в экономику принимаю­

щего государства способствуют соглашения об избежании двойного налогообложения. Эти соглашения призваны разделить налоговую юрисдикцию государств, согласовать наиболее важные в налоговом праве термины, установить круг налогооблагаемых доходов и налого­ вый режим. Все это создает дополнительные гарантии для иностран­ ных инвесторов. Россия участвует почти в 90 двусторонних соглаше­ ниях об избежании двойного налогообложения (с Великобританией, Канадой, Кипром, Испанией, Италией, Бельгией, Австрией, Японией, ФРГ, США).

В большинстве государств отсутствует кодифицированное наци­ ональное законодательство об иностранных инвестициях, — к ним применяется общее законодательство (антимонопольное, анти­ трестовское, налоговое, гражданское, валютное, банковское). Специальные законодательные акты об иностранных инвестициях приняты практически во всех государствах и устанавливают поря­ док инвестирования, правовой режим иностранной собственности, организацию иностранных капиталовложений, режимы иностран­ ных инвестиций, льготы для них, полную и безусловную правовую защиту иностранных инвесторов.

Каждое государство самостоятельно устанавливает порядок допу­ ска иностранного капитала на свою территорию, — в одних стра­ нах действует разрешительная или лицензионная система (Индия, страны Латинской Америки), в других установлен режим свобод­ ного допуска иностранного капитала. Государства, проводящие поли­ тику наиболее активного привлечения иностранного капитала, при­

нимают специальные инвестиционные кодексы (Китай, Польша, Венгрия, Аргентина, Мексика). Повсеместно правовое регулиро­ вание иностранных инвестиций осуществляется не коллизионным методом, а непосредственно материально-правовым (в основном с использованием национальных материально-правовых норм).

Инвестиционное законодательство Новой Зеландии — Закон об иностранных инвестициях (1973), Правила регулирования ино­ странных капиталовложений (1985), Закон о торговле (1986). Компании — филиалы иностранных фирм, находящиеся на терри­ тории Новой Зеландии, по Закону о компаниях (1955) не рассма­ триваются как национальные предприятия. Порядок их учреждения на территории Новой Зеландии требует согласия Комиссии по ино­ странным инвестициям. Иностранное лицо должно получить разре­ шение Комиссии по иностранным инвестициям, если оно намерено:

1)создать новый бизнес, превышающий 10 млн. новозеландских

долл.;

2)приобрести новозеландскую компанию стоимостью свыше 10 млн. новозеландских долл.

Принимающее государство обязано создавать для иностранных инвесторов стабильные, равноправные, благоприятные и гласные условия. Договор к Энергетической хартии предписывает прини­ мающим государствам устанавливать для иностранных инвесторов национальный режим или режим наибольшего благоприятствова­ ния. Изъятия из этих режимов должны быть сведены к минимуму. Как правило, в национальном законодательстве предусмотрено несколько видов режимов иностранного инвестирования. Кроме режимов наибольшего благоприятствования и национального может устанавливаться и особо льготный (преференциальный) режим. Преференциальный режим предусматривается для иностранных инвесторов, производящих инвестирование в особо крупных разме­ рах либо в особо важные и капиталоемкие отрасли национальной экономики. Такой режим предполагает предоставление определен­ ных льгот: освобождение от некоторых налогов и сборов, от налога на прибыль, предоставление особых гарантий на случай национа­ лизации.

ВРоссии отсутствует систематизированное инвестиционное зако­ нодательство. Правовой базой выступают специальные федеральные законы. Во многих субъектах РФ принято собственное инвестици­ онное законодательство. Иностранные инвестиции — это вложение принадлежащего иностранному инвестору капитала в промышлен­ ность, сельское хозяйство, недвижимость, облигации, акции, тор­ говлю, образование и другие отрасли на территории РФ в целях полу­ чения выгоды. Иностранные инвестиции могут быть в виде денег

(в иностранной и российской валюте), ценных бумаг, иного имуще­ ства и имущественных прав, имеющих денежную оценку, исключи­ тельных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интел­ лектуальную собственность), услуг и информации. Коммерческие организации с иностранными инвестициями могут осуществлять в России любые виды деятельности, соответствующие их правосубъ­ ектности и не запрещенные законодательством, в том числе приоб­ ретать имущественные права.

Правовой режим иностранных инвестиций и деятельности ино­ странных инвесторов по их осуществлению не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан России (национальный режим). Изъятия и ограничения деятельности ино­ странных инвесторов могут быть установлены только федеральными законами и только в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обороны и безопасности России. В интересах социально-экономи­ ческого развития отдельным иностранным инвесторам может быть предоставлен преференциальный режим.

Организации с иностранными инвестициями — это коммерче­ ские организации, в которых иностранное юридическое или физи­ ческое лицо обладает более 10% доли в уставном капитале.

Установлен перечень «неблагоприятных изменений законодатель­ ства»:

—изменение размеров ввозных таможенных пошлин, федераль­ ных налогов и взносов в государственные внебюджетные фонды;

—увеличение совокупной налоговой нагрузки на деятельность иностранного инвестора и коммерческой организации с иностран­ ными инвестициями по реализации приоритетных инвестиционных проектов;

—установление режима запретов и ограничений в отношении иностранных инвестиций.

6.4.Национализация в международном частном праве

Серьезным препятствием для осуществления иностранного инвести­ рования является проблема национализации имущества иностран­ ных частных лиц. В современном международном праве признается недопустимость национализации имущества иностранного государ­ ства и правомерность национализации иностранной частной соб­ ственности. Проведение национализации — это право каждого суве­ ренного государства. Условия и основания проведения национали­

зации устанавливаются во внутригосударственном праве. С точки зрения правовой природы национализация представляет собой акт суверенной государственной власти, социально-экономическую меру общего характера, а не наказание отдельных лиц. В современ­ ном праве и практике закреплена безусловная обязанность государ­ ства выплатить иностранному лицу быструю, эффективную и адек­ ватную компенсацию в случае национализации его собственности.

В1962 г. Генеральная Ассамблея ООН приняла Резолюцию по Постоянному суверенитету государств над природными богат­ ствами, которая устанавливает: «Национализация, экспроприация или реквизиция должны быть вызваны необходимостью коммуналь­ ного обслуживания, целями безопасности или предприняты в нацио­ нальных интересах, которые признаны превалирующими над инди­ видуальными или частными интересами, как местными, так и ино­ странными. .. Собственнику должна быть выплачена... компенсация согласно действующему законодательству государства, предпринима­ ющего подобные меры в силу своего суверенитета и в соответствии

смеждународным правом».

В1974 г. Генеральная Ассамблея приняла Устав Экономических прав и обязанностей государств: «Каждое государство имеет право:

(а) регулировать и осуществлять власть над иностранными инве­ стициями в пределах национальной юрисдикции согласно своим законам и инструкциям и в соответствии со своими национальными целями и приоритетами. Ни одно государство не должно принуж­ даться к предоставлению преференциального режима иностранным инвестициям...;

(с) национализировать, конфисковать или передать иностран­ ную собственность... в этих случаях должна быть выплачена соответ­ ствующая компенсация государством, принимающим такие меры...

В случае, если по вопросу о выплате компенсации возникают про­ тиворечия, они должны разрешаться в соответствии с внутригосу­ дарственным законодательством страны, проводящей национали­ зацию, и в ее судах».

Европейская энергетическая хартия (1991) прямо не закрепляет право принимающего государства на национализацию собствен­ ности иностранного инвестора, но подчеркивает суверенитет госу­ дарства на энергоресурсы: «Договаривающиеся стороны признают государственный суверенитет и суверенные права на энергоресур­ сам. Они подтверждают, что последние должны осуществляться в соответствии с нормами международного права и в зависимости от них... Соглашение никоим образом не должно ставить под сомне­ ние законы, действующие в государственных системах договариваю­ щихся сторон относительно имущественной собственности на энер­ горесурсы».

Всоответствии с Соглашением между Великобританией и Китайской Народной Республикой о содействии и взаимной защите инвести­ ций (1986) иностранные инвестиции могут быть национализиро­ ваны по «внутриполитическим общественным или социальным целям» и за разумную компенсацию. Компенсация должна основы­ ваться на реальной ценности конфискованных капиталов, вклю­ чать выплату процентов, производиться без задержки, эффективно осуществляться и свободно передаваться. Пострадавшая компания должна иметь право по закону государства, производящего конфи­ скацию, обратиться к судебной или другой независимой власти или

кэтому государству с просьбой рассмотреть ее случай и оценить ее капиталы.

Соглашение между Россией и Испанией о содействии осуществле­ нию и взаимной защите капиталовложений (1990) устанавливает, что национализация, экспроприация или любые иные меры, име­ ющие аналогичные последствия, в отношении капиталовложений инвесторов другой Стороны, должны приниматься только в обще­ ственных интересах в соответствии с действующим законодатель­ ством. Такие меры не должны носить дискриминационного харак­ тера. Сторона, принимающая такие меры, выплатит инвестору или его правопреемнику без необоснованной задержки соответствую­ щую компенсацию в свободно конвертируемой валюте (ст. 6).

Всвое время национализация, произведенная в России после октябрьской революции, была признана другими государствами в соответствии с двусторонними международными соглашениями — договоры между СССР и Германией (1922), США (1933), Норвегией (1959), Швецией (1941 и 1964), Данией (1964), Великобританией (1968). Принцип взаимного зачета финансовых и имущественных претензий, возникших до 9 мая 1945 г. положен в основу Соглашения между Россией и Францией об окончательном урегулировании вза­ имных финансовых и имущественных претензий (1997).

Французская сторона обязалась не предъявлять и не поддержи­ вать требований, касающихся претензий по займам и облигациям, интересам и активам, в отношении которых французские лица были лишены права собственности или владения, претензий по долгам царского правительства и правительства СССР. Россия со своей сто­ роны обязалась не предъявлять требований в отношении ущерба, причиненного во время интервенции 1918—1922 гг., требований в отношении активов во Франции и переданного золота (в том числе «колчаковского» золота).

Ввозмещение претензий Россия должна была до 2000 г. выпла­ тить Франции определенную сумму. Полученные средства должны быть распределены во Франции среди французских физиче-

сзакрепленными и соблюдаемыми границами, свободным зональ­ ным законодательством, бюджетом, налоговой системой, органами управления. Международная конвенция об упрощении и гармони­ зации таможенных процедур (Киотская конвенция) (1973) подчер­ кивает специфику СЭЗ как части территории государства, выведен­ ной за рамки таможенных границ, в которой любое передвижение товаров и денег не подвластно административному или какому-либо иному контролю.

Общие принципы функционирования СЭЗ:

1)отсутствие таможенных пошлин (или их фиксация на мини­ мальном уровне) на ввоз и вывоз оборудования, материалов и гото­ вой продукции при максимальном упрощении всех процедур, свя­ занных с экспортно-импортными операциями;

2)льготный режим налогообложения;

3)свободное обращение конвертируемой валюты;

4)гарантии от конфискации иностранной собственности и пре­ доставление функционирующим в СЭЗ компаниям широкого круга льгот и привилегий.

ВООН зафиксировано более 30 различных наименований СЭЗ, которые представляют собой обособленную территорию государства

сособыми условиями хозяйствования. Понятие «свободная экономи­ ческая зона» является условным и собирательным. СЭЗ — это огра­ ниченная территория с льготными экономическими условиями для национальных и иностранных предпринимателей, обладающая осо­ бым юридическим статусом по отношению к остальной территории государства.

Преференциальный режим хозяйствования в СЭЗ — обязатель­ ный признак, определяющий существо зоны. Он подразумевает дей­ ствие на территории зоны специальных правовых и льготных тамо­ женных режимов, которые сочетаются с предоставлением иных льгот (свободное перемещение товаров, услуг, интеллектуальной собствен­ ности, инвестиций и рабочей силы через государственную и тамо­ женную границу; налоговые льготы). Характерные черты СЭЗ:

1)внешнеторговые льготы (снижение или отмена экспортно­ импортных пошлин, упрощенный порядок осуществления внешне­ торговых операций);

2)фискальные льготы, связанных с налоговым стимулированием конкретных видов деятельности;

3)финансовые льготы, включающие различные формы субсидий;

4)административные льготы, упрощающие процедуры регистра­ ции предприятий, режима въезда и выезда иностранных граждан;

5)локальная, относительно обособленная система управления зоной, наделенная правом принимать самостоятельные решения.

Классификация СЭЗ:

1.Торгово-складские зоны — это небольшая территория (порт, терминал, аэропорт) без постоянного населения, выделенная из таможенной территории и пользующаяся таможенной свобо­ дой. На территории зоны не действует таможенное законодатель­ ство, поэтому можно завозить товары в любых объемах без уплаты пошлины. Торгово-складские зоны создаются для обслуживания мирового рынка; на них не распространяются многие налоговые нормы и таможенные ограничения, действующие на остальной тер­ ритории страны («таможенная экстерриториальность»). Виды тор- гово-складских зон:

• зоны свободной торговли (зоны внешней торговли) — обосо­ бленная часть территории страны, рассматриваемая как находяща­ яся вне ее таможенной территории, в пределах которой поддержива­ ется свободная от таможенных и количественных ограничений меж­ дународная торговля промышленными товарами (в США на основе Закона 1934 г. функционирует больше 180 зон внешней торговли);

• свободные таможенные зоны (свободный склад) — устанавли­ вается таможенный режим, при котором иностранные товары разме­ щаются в соответствующих территориальных границах без взимания таможенных пошлин и налогов, без применения к ним мер экономи­ ческой политики (Болгария, Венгрия, Словения). В Европе функцио­ нирует около 130 свободных таможенных зон;

• свободные беспошлинные зоны (Герцеговина, Македония);

• свободные порты (порто-франко) — вольная гавань; порт на побережье или внутренний порт, который пользуется правом бес­ пошлинного ввоза и вывоза товаров (ФРГ, Нидерланды). На террито­ рии ФРГ расположены шесть городов — открытых портов (Бремен, Бремерхафен, Киль, Гамбург, Кукехафен, Эмден). В мире насчитыва­ ется более 400 зон «порто-франко».

2.Экспортно-производственные зоны — это зоны специализи­ рованного типа с высокой степенью индустриализации, зоны содей­ ствия экспорту. Они представляют собой часть территории государ­ ства или региона, имеющую четко определенные границы и под­ готовленную для промышленного освоения. Этот вид СЭЗ основан на применении льготного таможенного, налогового и финансового режимов. Виды экспортно-производственных зон:

• зоны свободного предпринимательства — предполагают сохра­ нение существующих и образование новых рабочих мест (КНР). Предприятиям, которые сохраняют установленный уровень занято­ сти, предоставляются налоговые льготы или освобождение от платы за газ, электроэнергию, другой ресурс или получение их по льготным тарифам;