Гетьман, Павлова

Скандинавским странам присуща унификация актов и норм о век­ селях, торговых знаках, торговом реестре. Единый проект закона 0 купле-продаже движимого имущества вступил в силу в Швеции

в1905 г., в Дании — в 1906 г., в Норвегии — в 1907 г., в Исландии —

в1972 г. Такой же путь пройден законом о договорах и других сдел­ ках в области вещного права1. Одна из попыток унификации права собственности — Гаагская конвенция о праве, применимом к тра­ стам, и их признании (1985). Конвенция вступила в силу, однако из развитых стран ее подписали (но не ратифицировали) только США и Франция. Конвенция представляет собой основу междуна- родно-правового регулирования коллизионных вопросов трасто­ вого права; ее положения — компромисс общего и континенталь­ ного права. При этом для государств англосаксонской системы права Конвенция недостаточна, а для стран континентального права идет слишком далеко2.

На европейском уровне сложилось унифицированное междуна- родно-правовое регулирование отношений собственности. Статья 1 Протокола № 1 к Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод (1950): «Каждое физическое или юридическое лицо имеет право на уважение своей собственности. Никто не может быть лишен своего имущества, иначе как в интересах общества и на условиях, предусмотренных законом и общими принципами международного права».

Европейский Суд расширительно толкует понятие имущество, и относит к объектам права собственности любое «частное право, представляющее имущественную ценность» (Постановление ЕСПЧ по делу Ван Марле против Нидерландов (1986)). В концепцию «иму­ щество» попадают:

1)требование о возмещении ущерба;

2)клиентура компании и предпринимательский интерес;

3)право на получение социальных гарантий.

Для квалификации того или иного объекта правоотношения

вкачестве имущества Судом разработаны критерии:

1.Признак экономической ценности. Имущество обладает эко­ номической ценностью, которая может быть определена в денежной форме на основе объективных критериев

2.Признак реальности. Имущество должно быть наличным и юридически должно принадлежать заинтересованному лицу. Ожидание экономической выгоды имуществом не является.

1Тихомиров Ю. А. Коллизионное право : учеб. и научно-практич. пособие. М.,

2000.

2Зуев А. Е. Фидуциарные правоотношения: международная практика и россий­ ское право (вопросы модальности в праве). М., 2003.

Вделе Ван Марле против Нидерландов Суд постановил, что доброе имя (деловая репутация) может рассматриваться как имущество. Экономическая ценность заключается в том, что благодаря своему доброму имени и хорошей деловой репутации заинтересованные лица могут создать клиентуру и деловые связи.

Вделах Общество S. и Т. против Швеции (Постановление ЕСПЧ от 11 декабря 1986 г.) и Совтрансавто против Украины (Постановление ЕСПЧ от 25 июля 2002 г.) Суд указал на особые свой­ ства акции как объекта собственности. Имуществом являются права, которые удостоверяются акцией, т.е. право на участие в управлении компанией, право на получение дивидендов, право на получение доли имущества компании при ее ликвидации.

6.2.Коллизионные вопросы права собственности

Вправе собственности практически невозможна международная унификация гражданских материально-правовых норм. Основную роль в регулировании права собственности и других вещных прав, связанных с иностранным правопорядком, играет национальное кол­ лизионное право.

По отношению к недвижимости господствует принцип, что право собственности на такое имущество подчиняется закону места нахож­ дения вещи: «К вещным правам на недвижимое имущество приме­ няется право места, в котором оно находится» (§ 36 Закона о МЧП Китая). Этот закон определяет содержание права собственности на недвижимость, форму, порядок и условия перехода вещных прав. Данное коллизионное начало является господствующим. В отноше­ нии земельных участков закон места нахождения вещи действует особенно жестко. Закон места нахождения вещи регулирует и форму сделок о вещных правах на недвижимость.

Более сложным является решение вопроса коллизионного регули­ рования движимого имущества (права требования, ценные бумаги, транспортные средства, личные вещи). В большинстве стран исход­ ным коллизионным принципом определения вещных прав на любое движимое имущество признается закон места нахождения вещи: «Возникновение и прекращение вещных прав на имущество устанав­ ливаются правом страны, где находится данное имущество» (ст. 21 Закона о МЧП Азербайджана). Порядок управления общей долевой собственностью подчиняется закону места нахождения предмета общей собственности.

Вещно-правовой статут решает вопросы классификации вещей, их деление на движимые и недвижимые, способность выступать в качестве объекта права собственности и других вещных прав,

содержание права собственности и других вещных прав, порядок

испособы возникновения, перехода и прекращения вещных прав, момент перехода права собственности1. Если право собственности возникло по закону места нахождения вещи, то оно сохраняется

ипризнается при перемещении вещи через границу. Во всех пра­ вовых системах признается экстерриториальный характер вещных прав. Однако «при изменении местонахождения вещи права, приоб­ ретенные на основании права государства, в котором вещь находи­ лась, не могут осуществляться таким образом, который может при­ вести к нарушению права государства, в котором находится ее новое местонахождение» (ст. 66 Кодекса МЧП Болгарии).

Закон места нахождения вещи определяет объем права собствен­ ности. При перемещении вещей из одного государства в другое изме­ няется и содержание прав собственника; не имеет значения, какое право применялось при возникновении вещных прав и каков лич­ ный закон собственника. Право собственности на вещь, приобре­ тенную за границей, признается, но его содержание определяется не законом места приобретения вещи и не личным законом приоб­ ретателя, а законом места нахождения вещи2.

Однако в настоящее время в отношении вещных прав на движи­ мости допускается автономия воли: «Стороны могут выбрать право, применимое к вещным правам на движимое имущество. Если сто­ роны не осуществили выбор, применяется право места, в котором движимое имущество находилось в момент наступления юридиче­ ского факта (§ 37 Закона о МЧП Китая).

Принцип закона местонахождения имеет большое значение

ипри разрешении вопроса защиты добросовестного приобретателя. В странах общего права защита добросовестного приобретателя про­ тив виндикационного иска со стороны собственника определяется законом места нахождения вещи в момент приобретения. Во фран­ цузском праве наблюдается тенденция расширительного толкова­ ния этого начала, — законодательство Франции регулирует защиту добросовестного приобретателя любых движимых вещей на терри­ тории Франции, даже если в момент предъявления виндикации вещь находится за границей. В ГК Беларуси (ст. 1123) установлено, что к защите права собственности и иных вещных прав применяется по выбору заявителя право страны, где находится имущество, или право страны суда. К защите права собственности и иных вещных прав на недвижимое имущество применяется право страны, в кото­ рой это имущество находится.

1ЛунцЛ. А. Курс международного частного права. В 3 т. М., 2002.

2Там же.

2) момент, с которого приобретатель либо получатель несет риск, связанный с вещью (ст. 26 Закона о МЧП Македонии).

Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права соб­ ственности в случаях международной продажи движимых матери­ альных вещей (1958), устанавливает принципиально различное и самостоятельное коллизионное регулирование для момента пере­ хода права собственности и момента перехода риска. Конвенция регулирует определенные вопросы перехода права собственности не на основании lex rei sitae, а на основании обязательственного ста­ тута. Возникновение и прекращение права собственности на имуще­ ство, являющееся предметом сделки, определяются по праву места совершения сделки, если иное не установлено соглашением сторон. Если в соглашении отсутствует оговорка о применимом праве, дей­ ствует коллизионная привязка к праву места заключения сделки (lex loci contractus).

Самостоятельное коллизионное регулирование момента перехода риска и момента перехода права собственности — исходное начало при решении коллизионного вопроса. В международной торговле при применении Инкотермс момент перехода права собственно­ сти и момент перехода риска рассматриваются как самостоятель­ ные категории и определяются без использования коллизионных принципов посредством унифицированного материально-право- вого регулирования. В Инкотермс момент перехода права собствен­ ности не учитывается вообще; значение имеет только установление момента перехода риска.

Особой сложностью отличаются случаи, когда предметом сделки является «груз в пути», — движимые материальные вещи, находя­ щиеся в процессе международной перевозки. При совершении сде­ лок по поводу таких вещей практически невозможно определить, на территории какой страны находится вещь в данный момент. Особенности коллизионного регулирования «груза в пути» связаны с тем, что здесь невозможно применение закона места нахождения вещи. По общему правилу, применяются специальные коллизион­ ные привязки — право места нахождения товарораспорядительных документов, право места отправления или назначения груза, лич­ ный закон собственника, закон продавца. Наилучший способ регу­ лирования — применение автономии воли сторон: «Стороны могут выбрать право, применимое к возникновению вещных прав на дви­ жимые вещи во время их транспортировки. Если стороны не осуще­ ствили выбор, применяется право по месту назначения вещи» (§ 38 Закона о МЧП Китая).

Применение закона места нахождения вещи невозможно, если речь идет не о физической вещи, а о правах на имущественный ком­

плекс, в состав которого входят и вещные, и обязательственные права, и «исключительные права» (авторские, право промышленной собственности). Оптимальный вариант регулирования прав на иму­ щественный комплекс — автономия воли сторон и расщепление кол­ лизионной привязки.

В современном праве довольно много ограничений применения закона места нахождения вещи, замены его другими формулами при­ крепления. Наблюдается тенденция к сужению вещно-правового статута правоотношения за счет расширения обязательственного, наследственного и личного статутов: «Регулируются правом госу­ дарства, на территории которого имущество находится... приобре­ тение и утрата вещных прав, за исключением наследственных пра­ воотношений и случаев, когда предоставление вещного права зави­ сит от семейных отношений или от договора» (ст. 51 Закона о МЧП Италии).

Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права соб­ ственности в международной торговле товарами (1958), содержит положение, что право, применимое к контракту (обязательственный статут), в отношениях между сторонами определяет:

1)момент, до наступления которого, продавец имеет право на доходы или плоды от проданной вещи;

2)момент, до наступления которого продавец несет риск, связан­ ный с проданной вещью;

3)момент, до наступления которого продавец имеет право на воз­ мещение убытков, связанных с проданной вещью;

4)момент, до наступления которого действует оговорка о сохра­ нении права собственности в пользу продавца;

5)момент, по наступлении которого к новому собственнику пере­ ходит право распоряжения вещью.

Несмотря на тенденцию ограничить применение закона места нахождения вещи, это коллизионное начало остается основной кол­ лизионной привязкой при определении содержания вещных прав. Общепризнанное применение закона места нахождения вещи обу­ словлено сложившейся международно-правовой практикой.

Коллизионное регулирование вещных прав в российском законо­ дательстве установлено в ст. 1205—1207, 1213 ГК РФ. Генеральная коллизионная привязка вещных прав — закон места нахождения вещи. Это коллизионное правило применятся для определения при­ надлежности имущества к движимому или недвижимому, для опре­ деления содержания, возникновения, прекращения права собствен­ ности и иных вещных прав (ст. 1205 ГКРФ). Коллизионная привязка этой статьи имеет императивный характер. Применение к вещным правам закона места нахождения вещи дополняется императив­

ным положением о том, что форма сделки в отношении недвижи­ мого имущества подчиняется праву страны места нахождения этого имущества. Форма сделки в отношении недвижимостей, внесенных

вгосударственный реестр РФ, должна подчиняться только россий­ скому праву (п. 3 ст. 1209 ГК РФ).

Квозникновению и прекращению вещных прав (за исключе­ нием вещных прав на «груз в пути») применяется закон того госу­ дарства, на территории которого вещь находилась в момент, когда имело место действие или обстоятельство, послужившее основанием для возникновения или прекращения вещных прав (ст. 1206 ГК РФ). Положения этой статьи имеют диспозитивный характер — «если иное не предусмотрено законом». Возникновение и прекращение вещных прав по сделкам с «грузом в пути» регулируется на основе привязок обязательственного статута, — применяется право страны места отправления груза (п. 2 ст. 1206 ГК РФ).

Квозникновению права собственности и иных вещных прав на имущество, приобретенное в силу приобретательной давности, применяется право того государства, на чьей территории находи­ лось такое имущество в момент окончания срока приобретательной давности (п. 3 ст. 1206 ГК РФ).

Российский законодатель закрепляет особый правовой режим вещей, подлежащих государственной регистрации. Установлены спе­ циальные коллизионные нормы для определения применимого права по вопросам права собственности и иных вещных прав на воздуш­ ные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объ­ екты, подлежащие государственной регистрации, их осуществлению и защите. Применяется право страны, где эти суда и объекты заре­ гистрированы (ст. 1207).

В ГК РФ отсутствует специальное регулирование по коллизион­ ным вопросам виндикации. Применимое право в отношении защиты права собственности и других вещных прав определяется по общей привязке «закон места нахождения вещи».

Российское законодательство учитывает современные тенденции

вразвитии коллизионного регулирования (расширение применения автономии воли), — возможен выбор права сторонами при заклю­ чении соглашений в отношении недвижимого имущества (ст. 1213 ГК). Автономия воли является генеральной коллизионной привязкой ко всем договорным отношениям, в том числе и по сделкам с недви­ жимостью. Статья 1213 ГК РФ содержит и субсидиарную коллизи­ онную привязку (при отсутствии соглашения сторон о применимом праве) — применяется право того государства, с которым договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которым данный договор реально связан, считается право места нахождения недвижимости.

Данная норма имеет диспозитивный характер, — возможно иное решение вопроса, если это вытекает из закона, договора или сово­ купности обстоятельств дела.

Особый правовой статус имеет российская недвижимость —

кдоговорам в отношении недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, возможно применение только российского права (п. 2 ст. 1213). Законодатель в императивном порядке установил недопустимость автономии воли в подобных соглашениях.

ВКонцепции развития гражданского законодательства РФ в целях большей определенности регулирования предлагается дополнить нормы о праве, подлежащем применению к вещным правам, переч­ нем конкретных вопросов, которые решаются на основе вещного статута, по аналогии с личным статутом юридического лица (п. 2 ст. 1202 ГК), обязательственным (ст. 1215) и деликтным статутами (ст. 1220). Кроме того, по мнению авторов Концепции, неоднознач­ ное толкование вызывает положение п. 1 ст. 1210 о применении выбранного сторонами договора права к возникновению и прекра­ щению вещных прав на движимое имущество. Неясно, допустимо ли подчинение этого вопроса праву, применимому к договору в отсут­ ствие соглашения сторон о выборе права (ст. 1211). В основе расхож­ дений в толковании лежит несовпадение точек зрения относительно того, относится ли данный вопрос к вещному или к договорному статуту, что предполагает различное коллизионное регулирование. С учетом международных подходов названный вопрос целесообразно регулировать в рамках коллизионных норм, посвященных вещным правам.

Проект ГК РФ ст. 1205 «Право, подлежащее применению к вещ­ ным правам» излагает в следующей редакции: «Право собственно­ сти и иные вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится».

Предлагается дополнить разд. VI ст. 1205.1 «Сфера действия права,

подлежащего применению к вещным правам», определяющей вещно­ правовой статут отношения: «Правом, подлежащим применению

квещным правам, определяются, в частности:

1) виды объектов вещных прав, в том числе принадлежность иму­ щества к недвижимым или движимым вещам;

2)оборотоспособность объектов вещных прав;

3)виды вещных прав;

4) содержание вещных прав;

5)возникновение и прекращение вещных прав, в том числе пере­ ход права собственности;

6)осуществление вещных прав;

7)защита вещных прав».