Карагусов Ф.С. - Основы Корпоративного права

участия в капитале этого общества, за счет того, что пропорцио- нальная часть акций реорганизованного общества передается в собственность акционеров присоединенного, и вследствие этого прекратившегося, общества (это, однако, не означает, что стои- мость одной акции реорганизованного общества может умень- шиться; она может, наоборот, существенно увеличиться за счет увеличения стоимости активов реорганизованного общества и снижения стоимости его долгов в результате реорганизации).

Следует иметь в виду, что с позиций юридической квалифи- кации реорганизации ее основными характеристиками являются следующие:

-как демонстрируется выше, в результате реорганизации всегда возникают новые юридические лица или (а при некоторых формах – и) прекращают свою деятельность ранее действовавшие юридические лица;

-реорганизация всегда предполагает надлежащее урегули- рование вопроса о правопреемстве;

-реорганизация требует особого внимания к соблюдению интересов кредиторов реорганизуемого юридического лица;

-осуществление реорганизации в любой форме требует строгого соблюдения всех предусмотренных законом процедур юридического и организационного характера.

Так, традиционно гражданское законодательство достаточно четко обеспечивает защиту интересов кредиторов реорганизуемого юридического лица. В частности, ст. 48 ГК РК закрепляет такие важные гарантии прав кредиторов юридического лица при его ре- организации, как обязательность уведомления кредиторов реорга- низуемого юридического лица о предстоящей реорганизации и, при некоторых формах реорганизации, возможность для кредито- ров потребовать от прежнего должника (правопредшественника) досрочного прекращения обязательства. Как указывает Б.Б. Чере- пахин, с целью обеспечения интересов кредиторов «была установ-

лена и солидарная ответственность правопреемников реорганизо- ванного юридического лица».220 Эти и некоторые другие гарантии, наряду с точным определением конкретных долгов, переходящих к

220 См. Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. – М.: Государственное изд-во юридической литературы. – С.105.

261

новому должнику, путем их фиксации в передаточных актах либо разделительных балансах, профессор Ю.Г. Басин определяет как важные составляющие механизма юридической защиты правомер- ных интересов кредиторов реорганизуемых юридических лиц,

формируемого законами об отдельных видах коммерческих юри- дических лиц.221

Что касается регламентации перечисленных видов реоргани- зации, Закон об АО содержит специальные статьи, посвященные условиям и порядку проведения каждого из предусмотренных этим Законом видов реорганизации.

Всвою очередь, необходимо отметить, что вопрос об особых правилах защиты интересов инвесторов при реорганизации возни- кает именно в связи с использованием формы акционерного обще- ства. В связи с этим, в ранее упоминавшихся Модельных положе-

ниях для стран СНГ «О защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг»222 в ст.34 указывается, что реорганизация АО является сложным процессом, требующим четкой координации действий органов управления обществом и способным оказать значительное влияние на реализацию прав акционеров, кредиторов и других за- интересованных сторон (например, сотрудников общества). Пред- лагается, чтобы в национальном законодательстве было закрепле- но положение, согласно которому для принятия соответствующего решения о проведении реорганизации общества необходимо на- брать большинство в ¾ голосов, причем указанное большинство требуется по всем категориям (типам). В Модельных положениях предлагаются дополнительные механизмы обеспечения интересов инвесторов и кредиторов общества, которые не регулируются За- коном об АО.

Вчастности, предлагается, чтобы совет директоров общест- ва был обязан составить проект документа, описывающего усло- вия реорганизации, в котором должна быть указана предусмотрен- ная законом информация. Этот проект должен быть предоставлен

221См. Басин Ю.Г. Защита интересов кредиторов при универсальном правопре- емстве юридических лиц в коммерческих отношениях. В сб. Избранные труды по гражданскому праву. / Сост. М.К. Сулейменов. – Алматы: АЮ-ВШП «Адилет», НИИ частного права КазГЮУ, 2003. – С. 126-127.

222http://www.iacis.ru/html/?id=22&pag=191&nid=1.

262

на изучение независимому эксперту, который до проведения соот- ветствующего общего собрания акционеров должен представить обществу свое заключение о предлагаемых условиях реорганиза- ции. Кроме того, совет директоров общества должен составить подробный отчет, в котором объясняются предлагаемые условия реорганизации, указываются экономические и правовые основания осуществления реорганизации, а также коэффициент обмена ак- ций. В отчете должны быть указаны все сложности, возникшие при определении коэффициента обмена акций.

Вышеупомянутые условия реорганизации, мнение незави- симого эксперта и отчет совета директоров с документами финан- совой отчетности общества должны быть опубликованы или иным образом легко доступны для акционеров общества заранее до про- ведения соответствующего общего собрания: считается, что это позволит акционерам принимать информационно обоснованные решения о проведении реорганизации. Модельные Положения предусматривают, что акционеры должны получить дополнитель- ные сведения, позволяющие им принять обдуманные решения. В частности, совет директоров обязан объяснить на общем собрании акционеров предлагаемые условия реорганизации, а также юриди- ческие, экономические, социальные и иные мотивы и последствия реорганизации. Кроме того, акционерам должны быть предостав- лены годовые отчеты и годовая финансовая отчетность, по край- ней мере, за три предшествующих финансовых года всех акцио- нерных обществ, участвующих в реорганизации. Дополнительной процедурной гарантией, обеспечивающей защиту прав акционеров при реорганизации, является предоставление акционерам, не со- гласным с реорганизацией, права потребовать от общества выкупа принадлежащих им акций на условиях, предусмотренных для это- го законом.

Как уже отмечалось, Модельными положениями также ис- ходят из того, что реорганизация может оказать значительное воз- действие на реализацию прав кредиторов. Поэтому предлагается, чтобы государственная регистрация обществ, появившихся в ре- зультате реорганизации, и (или) прекращение обществ в результа- те этой реорганизации осуществлялись только при наличии дока- зательств надлежащего уведомления кредиторов и удовлетворения их требований (казахстанские правила государственной регистра-

263

ции и перерегистрации юридических лиц, в общем-то, содержат аналогичные нормы). Вместе с тем, Модельные положения допус- кают договорные установления дополнительных механизмов обес- печения интересов кредиторов общества: основываясь на том, что могут произойти изменения в активах и (или) пассивах общества, способные повлиять на ранее рассчитанные характеристики рисков или на другие условия кредитных соглашений, предлагается, чтобы в кредитных договорах могли быть предусмотрены дополнительные гарантии, защищающие интересы кредиторов общества.

Анализируя содержание действующего законодательства и основываясь на вышеизложенном, можно сделать вывод о доволь- но очевидной перспективе совершенствования законодательных норм, регулирующих вопросы реорганизации акционерных об- ществ в Казахстане. Дополнительно к предложенным выше на- правлениям развития казахстанского законодательства по вопро- сам реорганизации юридических лиц, следует серьезно отнестись к рекомендациям российских исследователей по вопросу гармони- зации корпоративного законодательства. В частности, вызывает полное согласие мнение о том, что одной из важнейших задач ор- ганов регулирования рынка ценных бумаг является формирование «рыночных ценообразующих механизмов» с тем, чтобы миними- зировать злоупотребления при оценке стоимости компаний в про- цессе реорганизации.223 Также справедливым является замечание о том, что законодательство не предлагает механизма принудитель- ного исполнения права кредиторов реорганизуемого общества на досрочное удовлетворение их имущественных требований.224 Со- ставляющим элементом такого механизма как раз можно рассмат- ривать одну из рекомендаций Модельных положений: не пред- ставлены доказательства соблюдения соответствующих интересов кредиторов – реорганизация остается незавершенной.

Еще одним недостатком казахстанского законодательства является исчерпывающий (и, следовательно, ограничительный) перечень видов реорганизации. Обоснованно считается, что не существует реальных причин для запрета других возможных видов

223 См. Корпоративная реформа и гармонизация корпоративного законодательства

России и ЕС. С.160-161. 224 См. там же. С.158.

264

реорганизации.225 Даже в условиях советского права «перечислен- ными случаями не исчерпывались все возможные виды реоргани- зации юридических лиц, имеющие значение при изучении про- блемы правопреемства».226 С учетом этого, упомянутый в преды- дущем параграфе проект новой редакции Модельного закона для стран СНГ «Об акционерных обществах», наряду с уже регламен- тируемыми в казахстанском Законе об АО видами реорганизации акционерных обществ, предлагает регулировать также и такие ви- ды, как, например, разделение одновременно со слиянием (при- соединением) и выделение одновременно со слиянием (присоеди- нением). При этом в этом проекте все виды реорганизации регла- ментируются значительно более детально, чем в Законе об АО, что обусловливается вышеупомянутыми потребностями в сбалансиро- ванной защите интересов общества, его акционеров, инвесторов, интересов рынка и публичного интереса.

Ряду других аспектов, требующих внимания законодателя и предполагающих достижение вышеупомянутого баланса интере- сов различных групп участников гражданского оборота, посвяще- ны некоторые из предыдущих публикаций автора.227

8.2. Ликвидация акционерного общества

Ликвидация общества также серьезным образом затрагивает интересы его акционеров и кредиторов. Результатом ликвидации общества является его прекращение. Однако такое прекращение принципиальным образом отличается от прекращения общества в результате проведения большинства видов реорганизации (слия- ния, присоединения, разделения, преобразования). Как указывает А.В. Венедиктов, «прекращение одного товарищества через слия- ние с другим должно быть регламентировано иначе, чем простое прекращение»: оно не должно допускать ликвидации юридическо- го лица, но предполагает применение универсального правопреем-

225См. там же.

226См. Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. С.95.

227См., например, Карагусов Ф.С. О преобразовании некоммерческих организа- ций. // Юрист. – Алматы, 2009 (июнь). – №6. – С.33-38; Карагусов Ф.С. Об управ- лении юридическим лицом до завершения процесса реорганизации. // Научные труды «Адилет». – Алматы, 2009 (июнь). – №2. – С.59-66.

265

ства.228 При реорганизации сохраняются правовые отношения, сложившиеся до нее, изменяется лишь формальный состав участ- ников этих правоотношений: права и обязанности юридического лица, действовавшего на момент принятия решения о его реорга- низации, осуществляет юридическое лицо, возникшее в результате (или оставшееся после) реорганизации.

Б.Б. Черепахин пишет, что при реорганизации правопреем- ники реорганизованного юридического лица продолжают его дея- тельность, к ним переходят все его права и обязанности в целом, и «имеет место как бы преемство правосубъектности». При прове- дении же ликвидации юридического лица оно прекращает свою деятельность полностью и окончательно, не оставляя правопреем- ников: производится ликвидация дел и имущества ликвидируемого юридического лица.229 Прекращаются права и обязанности, суще- ствовавшие на момент принятия решения о реорганизации, пре- кращаются и соответствующие правоотношения. Но такое пре- кращение осуществляется в особом порядке: права и обязанности прекращаются не автоматически с принятием решения о ликвида- ции юридического лица, но по истечении законодательно установ- ленного срока, в течение которого кредиторы вправе потребовать исполнения обязательств ликвидируемого субъекта, а последний обязан эти требования исполнить также в установленном порядке.

Как уже отмечалось, при реорганизации акционеры сохра- няют свой статус как акционеров, владельцев бизнеса, причем с тем же статусом, как он и имел до реорганизации, за исключением тех видов, когда происходит объединение активов нескольких об- ществ, порождающее необходимость паритетного распределения долей участия в капитале реорганизованного общества и пропор- ционального распределения голосов между его акционерами.

В свою очередь, в результате ликвидации общества акцио- нер утрачивает свой статус и приобретает лишь право участвовать в распределении имущества ликвидируемого общества между его бывшими акционерами. Ликвидация дел и имущества общества означает исполнение обществом всех предъявленных в течение

228См. Венедиктов А.В. Слияние акционерных компаний. С. 84.

229См. Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву.

С.89-93.

266

определенного срока требований кредиторов общества и распре- деление оставшегося имущества среди акционеров пропорцио- нально долям их участия в капитале ликвидируемого общества (соответственно количеству принадлежащих им акций). В данном случае кристаллизуется реальная стоимость акционерного общест- ва: ее стоимость равна совокупной стоимости оставшегося для распределения среди акционеров имущества общества.

В ст. 35 Модельных положений для стран СНГ «О защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг»230 подчеркивается, что крупные акционеры, обладающие инсайдерской информацией, мо- гут предпринять в собственных интересах действия, ущемляющие интересы кредиторов и миноритарных акционеров. В странах с переходной экономикой, например, осуществление ликвидацион- ных процедур нередко связано со злоупотреблениями.

Как указывается в вышеупомянутых Модельных положени- ях, существуют три основных правила, позволяющих предотвра- тить злоупотребления при ликвидации общества. Во-первых, сле- дует разграничить добровольную ликвидацию (по решению обще- го собрания акционеров, принятому им свободно и в любое время) и ликвидацию по решению суда. В зависимости от вида ликвида- ции ее порядок и условия проведения различаются. Процедура добровольной ликвидации применяется, если общество располага- ет активами для выплаты долгов. Как только становится ясно, что общество является неплатежеспособным, необходимо начинать процедуру банкротства (т.е. добровольная ликвидация становится принудительной и осуществляется уже по другим правилам и под контролем суда).

Во-вторых, следует защитить кредиторов от злоупотребле- ний со стороны акционеров, обладающих инсайдерской информа- цией. Правила раскрытия информации о ликвидации, указанные в Модельных положениях, а также законодательно закрепленный минимальный период, в течение которого общество не вправе рас- пределять доходы от реализации активов между акционерами, по- могают обеспечить кредиторам достаточно времени для предъяв- ления требований обществу.

230 См. http://www.iacis.ru/html/?id=22&pag=191&nid=1.

267

В-третьих, необходимо защитить интересы миноритарных акционеров от злоупотреблений со стороны контролирующих ак- ционеров. В качестве одной из действенных мер в данном случае Модельными положениями предлагается, чтобы акционеры, вла- деющие в совокупности не менее чем 10% голосующих акций об- щества, могут обратиться в суд с требованием о назначении лик- видаторов. В этой ситуации суд назначает ликвидаторов в случае, если имеются серьезные сомнения в том, что назначенные общим собранием акционеров ликвидаторы заслуживают доверия.

В большинстве стран СНГ процедура ликвидации акционер- ного общества регулируется законами об акционерных обществах и гражданскими кодексами. Помимо введения в эту процедуру не- которых новых элементов, указанных в Модельных положениях, в них же сделана попытка рационализации положений законода- тельства, относящихся к процедуре ликвидации в странах СНГ. Важное исключение, однако, сделано в отношении положения, в соответствии с которым требования кредиторов должны удовле- творяться в определенной очередности. Это положение не являет- ся необходимым, поскольку добровольная ликвидация разрешает- ся только в том случае, если у общества осталось достаточно иму- щества для удовлетворения требований всех кредиторов. Предла- гается, что при добровольной ликвидации ликвидационная комис- сия должна удовлетворять требованиям кредиторов общества в соответствии со сроками наступления их исполнения. До наступ- ления указанных сроков необходимые суммы хранятся на банков- ских депозитах.

Новые элементы, введенные Модельными положениями, на- целены на улучшение защиты интересов кредиторов, не обладаю- щих инсайдерской информацией. Среди них – требование о не- медленном переходе к процедуре банкротства в соответствии с законодательством о банкротстве при выявлении признаков несо- стоятельности общества; условие о том, что, если кредиторы не предъявляют к обществу требований, зафиксированных в его бух- галтерской отчетности, ликвидационная комиссия должна внести соответствующую сумму на банковский депозит; рекомендации усовершенствовать раскрытие информации и установить для ак- ционеров период ожидания выплат, продолжающийся девять ме- сяцев вместо двух месяцев; и, наконец, особый период ожидания

268

выплаты долгов для кредиторов, являющихся одновременно ак- ционерами (так называемых кредиторов-инсайдеров).

Таким образом, следует помнить, что весь процесс осущест- вления добровольной ликвидации общества с момента принятия соответствующего решения общего собрания акционеров является публичным. С момента начала процедуры ликвидации единствен- ной целью деятельности общества является его ликвидация: при добровольной ликвидации ликвидационная комиссия должна пре- кратить деятельность общества, собрать сведения о невыплачен- ных обществом обязательствах и реализовать активы общества. Причем при реализации активов ликвидационная комиссия обяза- на избрать способ, обеспечивающий получение максимально вы- сокой цены.

После завершения расчетов с кредиторами оставшиеся акти- вы общества распределяются между акционерами. Если активов общества, оставшихся после расчетов с кредиторами, недостаточ- но для удовлетворения требований всех акционеров, сначала осу- ществляются выплаты владельцам привилегированных акций в соответствии с очередностью, указанной в уставе общества, а за- тем осуществляются выплаты владельцам обыкновенных акций. Так, например, ст. 89 Закона об АО предусматривает, что остав- шееся после удовлетворения требований кредиторов имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комис- сией между акционерами в установленной ею очередности. При этом в рамках определенной категории (типа) акций выплаты должны производиться пропорционально долям акционеров в ус- тавном капитале общества. Таким образом, и в этом случае дейст- вует принцип равенства акционеров: ликвидационная комиссия должна обеспечить равное отношение ко всем акционерам при прочих равных условиях. Например, если активы общества пред- лагаются к продаже акционерам общества или их аффилирован- ным лицам, они должны предлагаться всем акционерам на равных условиях.

Казахстанское законодательство также регулирует оба вида ликвидации юридических лиц. Общие принципы и правила ликви- дации юридических лиц в добровольном и принудительном по- рядках устанавливаются статьями 49-57 ГК; аналогичные требова- ния закреплены в статьях 88 и 89 Закона об АО. Особенности лик-

269

видации акционерных обществ, осуществляющих квалифициро- ванные виды деятельности (как, например, банковская, страховая и др.), регулируются отдельными законами. Принудительная лик- видация общества регламентирована в казахстанском законода- тельстве наиболее детально и представляется отвечающим между- народным стандартам, уровню социально-экономического разви- тия в республике и потребностям текущего периода. В то же время вопросы добровольной ликвидации требуют совершенствования.

Несмотря на то, что по всем принципиальным моментам за- конодательные положения о ликвидации юридических лиц в Ка- захстане соответствуют международным стандартам и рекоменда- циям модельных актов для стран СНГ, за исключением того, что не соблюдается важная предпосылка для принятия решения о доб- ровольной ликвидации, в соответствии с которой таковая может осуществляться только при достаточности активов для удовлетво- рения требований всех кредиторов общества, в связи с чем не должно применяться очередности удовлетворения требований кредиторов. В соответствии, например, со ст. 50 ГК выплата денег кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ст.51 ГК, вне зависимости от вида ликвидации.

Кроме того, современное развитие корпоративного права обусловливает более внимательное отношение к обеспечению ин- тересов акционеров обществ и одновременному повышению их ответственности за влияние на общество. В этой связи было бы целесообразным оценить возможность восприятия рекомендаций Модельных положений относительно дополнительных механизмов обеспечения прав миноритарных акционеров, установлению эф- фективного баланса интересов акционеров и кредиторов, сниже- нию рисков злоупотреблений в деятельности ликвидационной ко- миссии.

Заслуживают внимания и рекомендации проекта новой ре- дакции Модельного закона «Об акционерных обществах» по во- просам ответственности акционеров за долги общества при его ликвидации. В частности, ст.183 этого проекта предлагает, чтобы в случае ликвидации общества, у которого недостаточно имущества для удовлетворения всех требований кредиторов, акционеры отве- чали лично и без ограничения за долги общества, если такие ак-

270