Карагусов Ф.С. - Основы Корпоративного права

или невозможно, а суды придадут приоритет в применении пря- мым нормам акционерного и иного законодательства Казахстана. Не способствует возможности такого отдельного урегулирования между акционерами и режим учредительного договора, который в соответствии со ст. 7 Закона об АО, хотя и допускает включению в него любых условий по решению учредителей, прекращает свое действие с государственной регистрацией выпуска акций общест- ва. В то же время действие акционерного соглашения предполага- ет быть значительно более продолжительным.

В то же время не усматривается каких-либо серьезных пре- пятствий для использования возможностей акционерных соглаше- ний в казахстанской практике. Представляется, что акционеры вправе заключить между собой и даже с участием третьих лиц до- говор (договоры), в силу которого его стороны обязуются осуще- ствлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, отчуждать акции по заранее определенной цене или воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств и т.п.

Само общество вправе участвовать (быть стороной) в согла- шении акционеров, если иное не установлено законом или уставом, но в этом случае (такого участия общества в соглашении акционе- ров) такое участие, думается, должно приобрести публичный харак- тер, а применение режима коммерческой тайны в отношении факта его существования и его содержания будет весьма ограниченным.

Очевидно, что такие соглашения акционеров являются по своей природе исключительно гражданско-правовыми договорами, заключаемыми между равноправными и независимыми друг от друга субъектами. Соглашение акционеров не требует какой-либо специальной формы. В случае отчуждения участником (стороной) соглашения акционеров принадлежащих ему акций, в отношении владения которыми соглашение акционеров заключено, то, по об- щему правилу, права и обязательства по этому соглашению не пе- реходят к приобретателю таких акций, если иное специально не определено в таком соглашении акционеров и договоре между от- чуждателем и приобретателем таких акций.

81

Соглашение акционеров является обязательным только для его сторон. При этом со стороны соответствующего акционерного общества акционеру не может быть отказано в осуществлении прав акционера или прав на акции в связи с нарушением им со- глашения акционеров. Нарушение соглашения акционеров не мо- жет являться основанием для признания недействительными ре- шений органов общества.

Соглашением акционеров могут предусматриваться меры ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) та- ких обязательств, не противоречащие общим началам гражданско- го законодательства.

Следует, однако, учитывать, что не могут быть предметом соглашения акционеров обязательства акционера голосовать со- гласно предложениям органов общества, в отношении акций кото- рого заключено данное соглашение, а также установление усло- вий, при которых свобода принятия общим собранием акционеров решений недобросовестно ограничивается в интересах отдельных лиц, входящих в состав органов общества.

82

РАЗДЕЛ IV. ФОРМИРОВАНИЕ И ПОДДЕРЖАНИЕ КАПИТАЛА АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

4.1.Понятие капитала акционерного общества и его значение

Влитературе по корпоративному праву отмечается много- образие значений слова «капитал», в том числе в юридическом,

экономическом, бухгалтерском смыслах, используемого в разных ситуациях применительно к разным вещам.98 В связи с этим, в со- ставе терминологии корпоративного права имеет место понятие «legal capital» (юридический или уставный капитал), которое прак- тически во всех юрисдикциях предназначается для регулирования

того, сколько акционеры должны инвестировать, чтобы соответст- вовать требованиям к статусу корпорации.99

Понятие капитала, уставного капитала хозяйствующего субъекта является важнейшей составляющей самой концепции юридического лица, которое учреждается для ведения предприни- мательской деятельности на основе объединения имущества его учредителей либо специального выделения для этой цели опреде- ленного имущества единственного учредителя. Формирование и надлежащее поддержание установленного уровня капитала явля- ется существенным требованием при создании и деятельности лю- бого вида хозяйственного товарищества и общества (включая АО), основанного на его имущественной самостоятельности и принципе ограниченной ответственности. Различие состоит лишь в том, как формируется капитал такого хозяйствующего субъекта и поддер- живается его уровень. И хотя в зависимости от организационно- правовой формы такие различия могут быть существенными, да- лее мы не будет исследовать их, а сконцентрируемся на особенно- стях формирования и поддержания капитала только акционерных обществ как формы, регулируемой корпоративным законодатель- ством.

Предварительно лишь отметим, что концепция уставного капитала не применяется к деятельности индивидуальных пред- принимателей, которые вправе использовать в своей хозяйствен-

98См. Davies, Paul. Gover’s Principles of Modern Company Law. P.234.

99См. The Anatomy of Corporate Law. P.85.

83

ной практике любое свое имущество и отвечают по своим долгам всем своим имуществом. В свою очередь, концепция капитала от- носится к тому имуществу субъекта, которое специально выделя- ется им для ведения или финансирования предпринимательской деятельности (самостоятельно или на основе объединения капита- лов с другими субъектами) с целью получения дохода от результа- тов этой деятельности и с допущением риска неполучения такого дохода (а то и риска потерь всего выделенного имущества), если соответствующая предпринимательская деятельность не будет ус- пешной.

Как указывает Л.Л. Чантурия, для учреждения капитальных обществ (к каковым относятся акционерные общества как формы объединения капиталов) минимальный уставный капитал необхо- дим.100 Поэтому капитал (по крайней мере, в предписываемом за- коном минимальном размере) акционерного общества формирует- ся именно при его учреждении: когда учредители предполагают начать какой-то свой бизнес, они выделяют для этого определен- ное имущество из принадлежащего им. Это имущество они пере- дают учреждаемому ими акционерному обществу в собственность с тем, чтобы общество, используя данное имущество как добросо- вестный и ответственный собственник, увеличило стоимость этого имущества и получило доход, который по итогам финансового пе- риода можно распределить среди акционеров общества в форме дивидендов либо реинвестировать его в капитал общества, чтобы следующий финансовый период начать с более высоким уровнем капитала.

Поэтому в экономическом и юридическом смысле капитал можно определить как совокупность объектов имущества, пригод- ных для использования и используемых акционерным обществом в процессе его хозяйственной деятельности для получения прибы- ли.101 При этом, однако, принципиально важным является то, что- бы общество с получением соответствующего имущества получи- ло и возможность его надлежащего использования: «вклад в ус-

100См. Чантурия Л.Л. Юридические лица – правовая конструкция современного права. В изд. Л. Чантурия. Свобода и ответственность: право и правосудие пост- советской эпохи. – Тбилиси: САНИ, 2004. – С. 48-49.

101См.Oxford Business English Dictionary. / Oxford University Press. P.74-75.

84

тавный капитал общества должен быть сделан таким образом, что-

бы руководство компании имело возможность им свободно распо- ряжаться».102

Таким образом, в качестве очевидной функции уставного капитала выделяется то, что за счет его формирования создается имущественная основа хозяйственной деятельности акционерного общества (по крайней мере, на первоначальном этапе). При этом для подавляющего большинства юрисдикций характерным являет- ся установление показателя минимального размера уставного ка- питала, несоблюдение которого не позволяет создать акционерное общество, а в случае уже существующего общества – препятствует продолжению его деятельности. Очевидно, однако, что только ра- ди того, чтобы идентифицировать имущество вкладов в качестве имущественной основы деятельности акционерного общества, не- целесообразно выделять юридическое понятие капитала общества. Для этого должны быть более серьезные основания.

В качестве таких оснований большинство источников выде- ляет такую функцию минимального уставного капитала как гаран- тия имущественных интересов кредиторов акционерного общест- ва.103 Отмечается, что, хотя вопрос о степени эффективности такой защиты интересов кредиторов за счет регулирования вопросов формирования и поддержания уставного капитала сохраняет свою дискуссионность, законодательные требования относительно раз- мера уставного капитала акционерных обществ в большинстве го- сударств направлены на то, чтобы каждым акционерным общест-

вом формировалась «надежная финансовая подушка для их креди- торов».104

Считается, что кредитоспособность компании зависит от адекватности ее капитала (т.е. от факта наличия достаточного

102См. Корпоративная реформа и гармонизация корпоративного законодательства России и ЕС. С. 112.

103См., например, Организационно-правовые формы коммерческой деятельности в России: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. / Под ред. В.В. Куликова. – М.: ИНФРА-М, 1995. С. 67; Корпоративная реформа и гар- монизация корпоративного законодательства России и ЕС. С.110; Davies, Paul. Gover’s Principles of Modern Company Law. P.234-235; The Anatomy of Corporate Law. P.84 и др.

104См. The Anatomy of Corporate Law. P.84-85.

85

имущества для исполнения своих обязательств и оплаты своих долгов), в связи с чем существенным является необходимость од- нозначного определения должного уровня капитала и его безус- ловное соблюдение: сегодня капитал рассматривается как величи- на, фиксирующая минимальную стоимость активов (имущества), которая должна быть изначально достигнута при учреждении об- щества и, насколько возможно, сохраняться впоследствии.105 За- щищенность кредиторов выражается в том, что негативные изме- нения в размере капитала компании обусловливают инициализа- цию процедур банкротства, в том числе дают кредиторам основа- ние требовать созыва общего собрания акционеров для принятия решения о ликвидации общества. При более раннем начале кон- курсного производства остается больше имущества для погашения обязательств перед кредиторами, а во втором случае кредиторы выигрывают однозначно, поскольку ликвидация акционерного общества до полного истощения его капитала также оставляет больше активов для их распределения как между кредиторами, так и между акционерами.106 Более того, защитной мерой в интересах кредиторов является и требование минимального размера уставно- го капитала, которое можно оценить как «нижняя планка» допус- тимости убытков общества, по достижении которой общество не может далее функционировать и подлежит либо реабилитации, либо ликвидации, со всеми вытекающими для его акционеров, кредиторов и самого рынка последствий.

Защита интересов акционеров общества также является функцией уставного капитала общества: четкие требования к фор- мированию и поддержанию капитала позволяют избегать споров и конфликтов относительно причитающегося каждому учредителю акций общества, размера выплачиваемого по ним дивиденда, ис- полнения ими обязательств по дополнительной капитализации общества и др. Особенно очевидным это проявляется, когда дела- ются имущественные (неденежные) вклады в уставный капитал акционерного общества. Поскольку уставный капитал общества может формироваться, за установленными законами исключения-

105См. Davies, Paul. Gover’s Principles of Modern Company Law. P.235.

106См. The Anatomy of Corporate Law. P.85.

86

ми,* не только за счет оплаты акций деньгами, но и за счет любых других видов имущества (как, например, в качестве общего прави- ла это предусмотрено в ст. 21 Закона об АО), важнейшее значение приобретает регулирование вопросов денежной оценки имущест- венных вкладов в капитал акционерного общества.

Вчастности, с точки зрения бухгалтерского учета капитал

представляет собой денежную оценку стоимости этого имущества (исключая обязательства и долги компании),107 осуществленную, в том числе, на основе справедливой рыночной стоимости соответ- ствующих объектов. Закон очень щепетильно относится к тому, как оценивается стоимость неденежных вкладов в капитал акцио- нерного общества, требуя вовлечение в этот процесс профессио- нальных оценщиков (ст. 21 Закона об АО). Это обусловлено тем, что надлежащая денежная оценка формирует единый критерий учета (единицу измерения стоимости) всего имущества акционер- ного общества и позволяет обоснованно определить стоимость вклада в уставный капитал, осуществленного каждым конкретным учредителем (акционером), и на основании этого установить коли- чество причитающихся ему акций общества.

Всвою очередь, правильно распределенное между акционе- рами количество акций общества минимизирует риски конфликтов по поводу размеров причитающихся акционерам дивидендов или имущества общества при его ликвидации, а также относительно доли каждого акционера при дополнительной капитализации об- щества, в том числе за счет реализации ими преимущественного права покупки дополнительно размещаемых акций общества. В качестве еще одного обоснования также указывается то, что соот- ветствующие положения о капитале акционерного общества также созданы для защиты действующих и будущих акционеров против

действий директоров общества, которые скрытно уменьшают

* Например, в силу ст. 46 Закона «О рынке ценных бумаг» уставный капитал про- фессиональных участников рынка ценных бумаг должен быть оплачен исключи- тельно деньгами. Аналогичные нормы установлены для банков (ст. 16 Закона РК от 31 августа 1995 г. «О банках и банковской деятельности»), страховых и пере- страховочных организаций (ст. 25 Закона РК от 18 декабря 2000 г. «О страховой деятельности») и акционерных обществ, осуществляющих некоторые другие ви- ды деятельности.

107 См. Oxford Business English Dictionary. Р.74.

87

стоимость акций, принадлежащих акционерам в качестве инстру- ментов долгосрочных инвестиций.108

Таким образом, размер уставного капитала общества, выра- женный в национальной валюте, следует рассматривать в качестве минимального размера обеспечения имущественных интересов акционеров и кредиторов общества. Размер капитала общества должен рассматриваться как доступная для кредиторов и инвесто- ров информация, в связи с этим он должен быть установлен в та- ком публичном документе, как устав общества, либо соответст- вующие сведения должны быть легко доступными из источников информации, предусмотренных законодательством для этих целей.

С учетом вышеизложенного в ст. ст. 10 и 11 Закона об АО устанавливается минимальный размер уставного капитала общест- ва, который должен составлять 50000-кратный размер месячного расчетного показателя, установленного законом о республикан- ском бюджете на соответствующий финансовый год. При этом размер предварительной оплаты акций, вносимой учредителями, должен быть не менее минимального размера уставного капитала общества, и он должен быть полностью оплачен учредителями в течение тридцати дней с даты государственной регистрации обще- ства как юридического лица.

Необходимо также помнить, что в соответствии со ст. 2 За- кона об АО его положения применяются с учетом особенностей, предусмотренных законодательными актами Республики Казах- стан. Это относится и к требованию о минимальном размере ус- тавного капитала акционерных обществ, осуществляющих опреде- ленные виды деятельности. Так, например, на основании ст. 46 Закона «О рынке ценных бумаг» Агентством по финансовому над- зору минимальные размеры уставных капиталов профессиональ- ных участников рынка ценных бумаг (в зависимости от вида про- фессиональной деятельности) установлены в диапазоне от 60000- кратного до 300000-кратного размера месячного расчетного пока- зателя.109 Еще более высокие требования к размеру уставного ка-

108См. Davies, Paul. Gover’s Principles of Modern Company Law. P.235.

109См. Постановление Правления Агентства Республики Казахстан по регулиро- ванию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 28 ноября 2008 г. №197 «О минимальном размере уставного капитала заявителя на получе-

88

питала установлены для банков второго уровня, о чем отмечалось в параграфе 3.1. От одного миллиарда ста миллионов тенге до од- ного миллиарда трехсот миллионов тенге установлены минималь- ные размеры уставного капитала страховых и перестраховочных организаций (в зависимости от отрасли страхования, исключи- тельности или комплексности лицензии).110 Другими актами зако- нодательства устанавливаются специальные требования к мини- мальному размеру уставного капитала и для ряда других квалифи- цированных видов деятельности.

Казахстанское законодательство также содержит ряд норм, направленных на обеспечение защиты кредиторов акционерных обществ именно за счет законодательного регулирования капитала АО. Так, например, в соответствии со ст. 22 Закона об АО отрица- тельный размер собственного капитала общества, наличие призна- ков неплатежеспособности или несостоятельности общества в со- ответствии с законодательством Республики Казахстан о банкрот- стве, угроза появления этих признаков или угроза отрицательного показателя собственного капитала общества в результате начисле- ния дивидендов по акциям общества препятствуют начислению дивидендов по простым и привилегированным акциям общества. В свою очередь, ст. 28 Закона об АО запрещает обществу расходо- вать более десяти процентов от размера его собственного капитала на выкуп его ранее размещенных акций в случаях, когда такой вы- куп разрешен законом.

Заметно более жестко защищаются интересы депозиторов и кредиторов банков второго уровня в случаях, когда менеджмент банка не справляется с его обязанностью по соблюдению требова- ний относительно капитала банка. Например, однократное нару- шение банком коэффициента достаточности его собственного ка-

ние лицензии для осуществления деятельности на рынке ценных бумаг и юриди- ческого лица, осуществляющего деятельность на рынке ценных бумаг на основа- нии лицензии.

110 См. Инструкция о нормативных значениях и методике расчетов пруденциаль- ных нормативов страховой (перестраховочной) организации, формах и сроках предоставления отчетов о выполнении пруденциальных нормативов, утвержден- ная постановлением правления Агентства Республики Казахстан по регулирова- нию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 22 августа 2008 г.

№131.

89

питала или при наличии отрицательного размера капитала банков в соответствии со ст.17 Закона «О банках и банковской деятельно- сти в Республике Казахстан» допускается принудительная смена акционеров банка на предусмотренных этой статьей условиях.

Законодательство Казахстана содержит и целый ряд других норм, свидетельствующих о целевом регулировании вопросов формирования и поддержания капитала акционерных обществ, направленного именно на защиту прав кредиторов акционерных обществ. Вместе с тем, в целях повышения устойчивости хозяйст- венных связей и защиты имущественных интересов кредиторов акционерных обществ это законодательство должно совершенст- воваться в вопросах регулирования капитала обществ.

Актуальной, например, является регламентация таких меро- приятий, связанных с управлением капиталом общества, как изме- нение количества обращающихся акций за счет глобальных опера- ций дробления и консолидации акций общества; уменьшение (но не ниже минимального размера, установленного законом) размера уставного капитала общества с целью компенсации уменьшения стоимости активов общества, а также обязательное увеличение размера уставного капитала при снижении стоимости активов об- щества по итогам финансового года и другие меры, направленные на сохранение правосубъектности и активности акционерных об- ществ на рынке. Отдельно следует регламентировать вопросы от- ветственности органов и должностных лиц общества перед акцио- нерами за существенное снижение стоимости акций общества в результате непринятия надлежащих мер по управлению капиталом общества.

4.2. Способы капитализации и ценные бумаги общества

Традиционными формами привлечения капитала являются получение финансирования от размещения эмиссионных ценных бумаг и за счет средств займов от банков, иных финансовых ин- ститутов и других категорий займодавцев. Каждая из этих форм имеет свои недостатки и преимущества, обусловленные как спе- цификой самой формы привлечения, так и конкретными экономи- ческими условиями на момент принятия решения о привлечении финансирования. Так, например, выпуск и размещение акций и

90