Барщевский М.Ю. - Наследство и наследники. Том 2 - 2020

Наследство и наследники

Есть в английском праве и хорошо знакомое нам понятие предметов домашней обстановки и обихода (правда, отсутствует слово «обычной»). Так вот, право на это имущество имеет только переживший супруг. При отсутствии у наследодателя нисходящих наследников, родителей, братьев и сестер все наследственное имущество переходит к пережившему супругу.

В случае если стоимость активов не превышает 5 тыс. ф. ст., распределение имущества между наследниками не требует оформления специального разрешения на администрирование недвижимостью умершего298

Говоря об английском праве и системе общего права в целом нужно отметить значительно более либеральный подход к вопросам наследования, чем в континентальной системе, который заключается, в том числе, в широком использовании трастов

Специалисты отмечают, что с этой целью используются конструкции как завещательного траста (testamentary trust), так и прижизненного траста (trust inter vivos)299 В последнем случае учредитель траста может предусмотреть получение доходов от использования трастового имущества для себя на протяжении всей жизни и определить правовую судьбу имущества на случай своей смерти, назначив бенефициаров. Даже если учредитель траста назначает себя бенефициаром до момента собственной смерти, имущество, переданное в траст, не может учитываться в составе наследственной массы наследодателя. Права на такое имущество после смерти наследодателя переходят к третьим лицам в соответствии с условиями акта об учреждении траста или – в

298Елизаров В.С., Елизаров С.В. К вопросу о некоторых положениях английского наследственного права. С. 11.

299Соколова Н.В. Доверительная собственность (траст) в континентальной Европе. М., 2013. С. 82.

› 310

М. Барщевский

случае дискреционного траста – по усмотрению самих доверительных собственников300

Траст позволяет наследодателю не передавать бенефициарам всю полноту прав на наследственное имущество. Разделение прав на legal и equitable title дает возможность наследодателю не допустить использования и распоряжения наследственным имуществом каким-либо образом, не угодным наследодателю301

Завещательный траст позволяет защитить интересы несовершеннолетних или ограниченно дееспособных бенефициаров, поскольку управление имущественной массой осуществляется профессиональным доверительным собственником. Доверительный собственник управляет и распоряжается имуществом в соответствии с условиями траста в интересах бенефициаров, которые не смогли бы сами эффективно распорядиться наследственным имуществом. В равной степени траст обеспечивает сохранность имущества в случае чрезмерной расточительности бенефициаров, поскольку расщепление собственности на трастовое имущество не дает возможности бенефициарам распоряжаться этим имуществом самостоятельно302

В то время как английское наследственное право предусматривает ряд формальных требований в отношении составления завещания (will), в том числе обязательную письменную форму и удостоверение завещания свидетелями, право справедливости признает трасты, условия которых не были включены в завещательные распоряжения. Это так называемые секретные трасты (secret trusts). Такая правовая конструкция позволяет наследодателю возложить на кого-либо из наследников (по завещанию или по закону) обязательство удерживать часть или все

300Там же.

301Там же.

302Там же. С. 83.

› 311

Наследство и наследники

наследственное имущество в трасте в интересах третьего лица (или нескольких лиц). Как правило, конструкция секретного траста используется с целью вознаграждения лиц, о существовании которых наследодатель не хочет ставить в известность свое окружение303

Система трастов в континентальной Европе не имеет такой богатой истории и распространения, но и там они постепенно получают все большое признание (например, в Швейцарии), особенно с принятием Гаагской конвенции «О праве, применимом к трастам, и их признании» от 1 июля 1985 г.

Наследственные трасты в Испании с 1889 г. запрещены, но существуют в некоторых автономиях, например в Каталонии. Кроме того, возможность заключения семейного пакта, по которому владелец бизнеса при жизни передает «авансом» права или их часть своим потомкам, с 2006 года существует в Италии304 .Франция не ратифицировала Гаагскую конвенцию о трастах305

В Европе в странах германской системы способами распоряжения, конкурирующими с наследственным правом, являются комбинированное страхование и частные фонды, предназначенные для удовлетворения имущественных интересов одной или нескольких семей. Частным фондом является некоммерческая организация, созданная в форме Stiftung, предназначенная для «непубличной благотворительности» (имущественное обеспечение интересов одной или нескольких семей в образовательной, медицинской, культурной и других общественных сферах). Частный фонд может быть создан при жизни учредителя или во исполнение его последней воли. Частный фонд не

303Там же.

304Петров Е.Ю. Наследственное право России: состояние и перспективы развития (сравнительно-правовое исследование). С. 61.

305Там же. С. 62.

›312

М. Барщевский

отвечает по обязательствам учредителя и бенефициаров. Порядок управленияи правила распределения имущества устанавливаются документами частного фонда. Таким образом, частный фонд представляет собой своего рода «семейную копилку» и является континентальной альтернативой трасту. Швейцария участвует в Гаагской конвенции 1985 г., поэтому здесь траст признается сам по себе306

Справедливости ради стоит сказать, что, несмотря на распространенность трастовых фондов, в Англии завещания по-прежнему составляют основную форму передачи имущества по наследству. Остановимся подробнее на форме завещания и порядке его совершения.

Согласно форме, принятой в 1837 г., завещание («will») должно быть составлено в письменном виде, лицом 18 лет и старше (исключение сделано для моряков и военнослужащих), пребывающим в здравом уме, полностью осознающим содержание документа, которое оно составляет, полностью осознающим состояние имущества, которое оно завещает, хорошо понимающим тех лиц, которые станут наследниками, и подписано им. При этом допускается написание самого текста завещания третьим лицом, с использованием технических средств набора, а также оформление его посредством криптограммы. Завещание обязательно должно составляться в присутствии не менее чем двух свидетелей («witnesses») и быть удостоверено ими в присутствии завещателя. Свидетели не должны быть заинтересованными лицами, а именно не должны упоминаться в завещании в качестве наследников307

Для придания завещанию юридической силы официального документа английское право предусматривает

306Там же. С. 65.

307Елизаров В.С., Елизаров С.В. К вопросу о некоторых положениях английского наследственного права. С. 11.

›313

Наследство и наследники

необходимость утверждения завещания судом («grant of probate» или «grant of confirmation» в Шотландии)308 Завещатель должен назначить исполнителя завещания («еxecutor») личного представителя («personal representative»), либо он будет назначен судом («administrator», в случае если отсутствует завещание). Поскольку в странах английской правовой семьи не существует принципа универсального наследственного правопреемства, то после открытия наследства имущество переходит сначала не к наследникам, а именно к исполнителю завещания, который и осуществляет управление наследственным

имуществом под надзором суда309 На весь период осуществления расчетов с кредитора-

ми за счет наследственной массы имущество находится у личного представителя в трасте, а потенциальные наследники выступают бенефициарами до момента вступления в права наследования оставшейся частью имущества310

После осуществления необходимых расходов с кредиторами наследодателя и уплаты налога исполнитель завещания (либо доверительный собственник – «trustee») передает наследникам оставшуюся часть наследства, именуемую «очищенное наследство» («net estate»)311

Завещатель вправе назначить от одного до четырех исполнителей завещания. Исполнителями могут быть обычные физические лица (но не являющиеся свидетелями завещания), либо профессиональные исполнители в лице утверждающего завещание адвоката или организации («trust company»). Если у завещателя есть несовершенно-

308Там же.

309Там же.

310Соколова Н.В. Доверительная собственность (траст) в континентальной Европе. М., 2013. С. 84.

311Елизаров В.С., Елизаров С.В. «К вопросу о некоторых положениях английского наследственного права». STUDIUM, Волжский университет имени В.Н.Татищева (институт). С. 11.

›314

М. Барщевский

летние дети («minor children») в возрасте до 18 лет, то следует назначить опекуна («guardian») до момента их эмансипации. Английское право допускает назначение одного или двух опекунов, по одному со стороны каждого из родителей. Рекомендуется, чтобы хотя бы один из опекунов был указан в завещании в качестве исполнителя завещания312

Большинство штатов США восприняло английскую форму завещания (за исключением Луизианы, где действует законодательство базирующееся на ФГК). Однако многие штаты США наряду с английской формой завещания признали возможность и других форм, в частности, собственноручных завещаний.

В странах континентальной Европы предусмотрены следующие формы завещания: а) собственноручное завещание — олографическая форма; б) завещание в форме публичного акта (с участием нотариуса); в) тайное (закрытое) завещание, составленное завещателем и в запечатанном виде переданное нотариусу, как правило, в присутствии свидетелей313

1. Собственноручное завещание – завещание, целиком написанное завещателем, датированное им и содержащее его подпись (машинописный текст в таких завещаниях не допускается). На первый взгляд, это весьма удобная и простая форма составления завещания (почему она и получила широкое распространение). Однако, хотя собственноручное завещание и гарантирует соблюдение полной тайны как факта его составления, так и содержания, оно не свободно от недостатков, поскольку не исключает ни возможности «гибели» завещания, ни опасности составления его под воздействием третьих лиц. Сравним: при удостоверении завещания нотариусом или другим

312Там же.

313Баринов Н.А., Блинков О.Е. Наследование в международном частном праве и сравнительном правоведении. С. 33-40.

›315

Наследство и наследники

должностным лицом, обладающим правом удостоверять завещания, когда нотариус лично проверяет подлинность волеизъявления завещателя и, кроме того, оставляет один экземпляр завещания у себя на хранение, вероятность как утраты завещания, так и составления его под влиянием третьих лиц практически исключается

2.Исходя из сказанного, становится очевидным, что наиболее близкой к принятой у нас в России форме завещания является завещание в виде публичного акта. Такое завещание совершается в соответствии с установленной законом процедурой при участии официального должностного лица (как правило, нотариуса). Во Франции подобное завещание составляется либо при участии двух нотариусов, либо одного нотариуса, но в присутствии двух свидетелей; в Швейцарии – при участии одного нотариуса и двух свидетелей. Такая «подстраховка» (второй нотариус или два свидетеля) служит цели уменьшения опасности совершения неправомерных действий нотариусом, удостоверяющим завещание единолично

В отличие от собственноручных завещаний здесь уже имеется гарантия подлинности воли завещателя. Сохранность же завещания, в свою очередь, гарантируется возможностью оставить его на хранение нотариусу или иному должностному лицу

3.Тайное завещание – завещание, составленное наследодателем и переданное в запечатанном виде на хранение нотариусу, как правило, в присутствии свидетелей. Эта форма позволяет обеспечить тайну завещания, гарантирует его сохранность, но обладает другим недостатком. Будучи составленным самим завещателем, без помощи компетентного должностного лица, такое завещание вполне может содержать как противозаконные распоряжения, так и формулировки, допускающие двойное толкование, что затруднит его реализацию впослед-

›316

М. Барщевский

ствии. Тайное завещание предусмотрено законодательством Франции, ФРГ, отдельных кантонов Швейцарии.

В государствах с конкуренцией форм (Азербайджан, Грузия, Латвия, Литва, Молдова, Туркменистан и Эстония) допускаются две формы завещаний — нотариальная и домашняя314. Нотариальное завещание, в том числе удостоверенное должностными лицами, чьи действия приравниваются к нотариальным, традиционно для всех постсоветских государств. Домашнее же завещание представляет собой собственноручно написанное и подписанное завещателем волеизъявление. Наличие свидетелей при составлении такого завещания требуется только в том случае, если оно изготавливается с помощью технических средств, но требование о подписи сохраняется. В обоих случаях завещание может носить закрытый характер, вследствие чего высказанный выше тезис о природе закрытого завещания получает дополнительный аргумент. Домашнее завещание может быть трансформировано в нотариальное путем передачи его на хранение (депозит) нотариусу или иному должностному лицу, что, однако, различий в правовых последствиях не порождает, а служит лишь правоохранительным целям. Сообразно сложившимся традициям конкуренция форм в прибалтийских государствах имеет иной правовой режим. Иная классификация завещаний на публичные и домашние, официальные и частные значения здесь не имеет; существенны различия лишь в правовом режиме домашних (частных) завещаний. Так, в Латвии оно имеет одинаковую с нотариальным силу, в Эстонии – утрачивает силу по истечении шести месяцев с момента совершения, если завещатель жив, в Литве же сохраняет силу в течение года с момента смерти завещателя, но подлежит утверждению в суде. Используемая в

314 Там же.

› 317

Наследство и наследники

некоторых странах форма устного завещания, предлагаемая Модельным ГК СНГ и содержащаяся в проектах гражданских кодексов некоторых государств (в том числе в первоначальном проекте части третьей ГК РФ), на постсоветском пространстве имеет место только в латвийском наследственном законодательстве, причем объясняется это исключительно используемым методом постсоветской кодификации – реставрацией досоветского правопорядка315

В континентальной Европе, в отличие от системы ан- гло-саксонского (общего) права, иначе обстоят дела с совместными и взаимными завещаниями. В литературе можно найти информацию о том, что статья 968 ФГК запрещает как совместные, так и взаимные завещания. Вместе с тем в результате реформы во Франции появились совместные завещания супругов и договоры о будущем наследстве316. Швейцарское законодательство не содержит на этот счет никаких положений, но судебная практика признает такие завещания недействительными. В ФРГ, в свою очередь, допускаются совместные завещания супругов317

Наличие многосторонних завещаний в наследственном праве стран Балтии объясняется прямой преемственностью традиций германского наследственного права, причем наибольшее развитие они получили в Латвии, благодаря практически полной реставрации досоветского наследственного правопорядка. В Литве и Эстонии была восстановлена только конструкция совместного завещания супругов, что отражает общую европейскую динамику института наследования по завещанию в части расширения автономии воли наследодателя, которая в многосторонних

315Там же.

316Морун Н. Международное наследование во Франции и России: содержание и влияние Регламента ЕС 650/2012 // Нотариус. 2013. № 6. С. 43–44.

317Баринов Н.А., Блинков О.Е. Наследование в международном частном праве и сравнительном правоведении. С. 33-40.

›318

М. Барщевский

завещаниях объективно ограничивается. Конструкция совместного завещания также имплементирована в наследственные правопорядки других постсоветских государств (Грузия, Азербайджан, Туркменистан и Украина)318

Важно отметить, что помимо завещания в ряде государств допускается существование наследственного договора. Наследственный договор изначально имел германское происхождение, а наличие его в некоторых европейских наследственно-правовых системах объясняется рецепцией германского права в конце XIX – начале XX в319

Необходимо отметить, что не все лица имеют право оставить завещание (недееспособные, несовершеннолетние). Естественно, что и в наследственном праве западных государств имеются соответствующие ограничения. Первое условие, определяющее способность к составлению завещания – достижение определенного возраста. В Англии, Швейцарии, Франции, большинстве штатов США это 18 лет. Однако в ФРГ способность к составлению завещания возникает с момента достижения 16 лет.

Интересное, на мой взгляд, правило есть в законодательстве Франции. Несовершеннолетние в возрасте от 16 до 18 лет могут составить завещание на половину своего имущества, а при отсутствии у них наследников по закону до 6-й степени родства – на все свое имущество. В Англии тоже есть одна интересная деталь в законодательстве о наследовании: военнослужащие и моряки могут составлять завещания по достижении 14 лет. Норма, конечно, интересная, но вряд ли жизненная

Аналогично нашему законодательству, признаются недействительными завещания слабоумных, душевнобольных лиц, а также завещания, составленные под влиянием угроз, насилия, обмана либо заблуждения.

318Там же.

319Там же.

› 319