Кулагина. М.: Изд-во УДН, 1987. С. 211 - 223.

Закон ФРГ "О товарных знаках" относит к коммерческим обозначения, которые используются в коммерческом обороте как имя, фирма или особое обозначение торгового заведения либо предприятия. Исключительное право на коммерческое обозначение возникает при наличии у обозначения различительной способности, которая может быть присуща ему изначально либо приобретается в процессе использования обозначения в коммерческом обороте. Исключительное право на использование коммерческого обозначения по законодательству Германии ограничено по территории и деловой сфере предпринимательской деятельности <1>.

--------------------------------

<1> Городов О.А. Субъекты прав на средства индивидуализации // Предпринимательское право. 2005. N 4 (СПС "Кодекс").

В США коммерческое обозначение индивидуализирует бизнес в целом, без привязки к имущественному комплексу и для индивидуальных предпринимателей, и для юридических лиц. На практике в США термин "trade name" аналогичен русскоязычному фирменному наименованию. Получается, что "trade name" объединяет в себе функции и коммерческого обозначения, и фирменного наименования, оставаясь в США одним универсальным средством индивидуализации <1>.

--------------------------------

<1> 6.20 Trade Names, Trademarks, and Other Marks Used in Commerce / Manual of Patent Examining Procedure (MPEP) Foreword // BitLaw: A free legal resource focusing on intellectual property (http://www.bitlaw.com/source/mpep/608_01_v.html).

В Великобритании, Канаде коммерческое обозначение индивидуализирует не только предприятие, но и индивидуальных предпринимателей, бизнес в целом. Согласно ст. 2 канадского Закона о товарных знаках 1985 г. коммерческое обозначение (trade name) есть имя, под которым ведется бизнес, независимо от того, совпадает оно или нет с наименованием корпорации, товарищества или именем индивидуального предпринимателя <1>.

--------------------------------

<1> Шишкин Д.А. Фирменные наименования и коммерческие обозначения в законодательстве зарубежных стран // Российская юстиция. 2009. N 3.

Обладателями исключительного права на коммерческое обозначение могут являться (п. 1 ст. 1538 ГК РФ):

1)юридические лица, которые осуществляют предпринимательскую деятельность;

2)некоммерческие организации, которым право осуществления коммерческой деятельности предоставлено в соответствии с законом их учредительными документами;

3)индивидуальные предприниматели.

§ 2. Исключительное право на коммерческое обозначение: основания возникновения, содержание, особенности

Момент возникновения исключительного права на коммерческое обозначение в законе точно не определен.

Коммерческие обозначения не подлежат государственной регистрации, сведения о них не подлежат включению в учредительные документы или реестры.

Обозначение признается коммерческим и охраняется в том случае, если оно обладает достаточными различительными признаками и его использование правообладателем для

индивидуализации предприятия является известным в пределах определенной территории.

Использование коммерческого обозначения правообладателем для индивидуализации своего предприятия должно быть достаточно известным в пределах определенной территории. В этом проявляется связь правообладателя с потребителями: только известное обозначение может претендовать на признание его коммерческим обозначением и, соответственно, только на такое обозначение возникает исключительное право.

Категория известности является неопределенной и оценочной. Закон не содержит четких указаний, по прошествии какого времени с начала использования и с какой интенсивностью обозначение должно использоваться, чтобы его можно было бы признать достаточно известным для предоставления ему правовой охраны. В науке высказывалась позиция определения момента возникновения исключительного права на коммерческое обозначение как момента признания обозначения известным по аналогии с общеизвестными товарными знаками уполномоченным государственным органом <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Рузакова О.А. Система договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2007. С. 10.

Судебная практика. В судебной практике сформулированы выводы, определяющие, раньше какого момента исключительное право на коммерческое обозначение не может возникнуть: право на коммерческое обозначение не возникает ранее момента начала фактического использования такого обозначения для индивидуализации предприятия <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 64 Постановления Пленума ВС РФ N 5 и Пленума ВАС РФ N 29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации".

В ст. 1539 ГК РФ законодатель приводит открытый перечень способов использования коммерческого обозначения правообладателем. Так, правообладатель вправе использовать коммерческое обозначение любым не запрещенным законом способом, включая право:

-указывать коммерческое обозначение на вывесках;

-располагать коммерческое обозначение на бланках и внутренних документах предприятия;

-размещать на товарах или упаковке товаров, производимых предприятием;

-использовать в рекламе;

-размещать в объявлениях, в сети Интернет и др.

В отношении коммерческого обозначения его фактическое использование имеет огромное значение, поскольку такое использование обусловливает возникновение исключительного права на данное средство индивидуализации.

Для установления факта возникновения исключительного права на коммерческое обозначение у конкретного лица не все виды использования могут быть признаны в качестве достаточных для приобретения коммерческим обозначением известности на определенной территории.

Судебная практика. Например, размещение вывески с указанием соответствующего обозначения, внутренние документы организации об утверждении обозначения в качестве коммерческого, договоры, которые не свидетельствуют о непосредственном широком использовании обозначения на определенной территории, нельзя признать достаточными для возникновения права на коммерческое обозначение <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление СИП от 6 октября 2016 г. по делу N А41-102054/2015.

Для подтверждения известности обозначения, используемого для индивидуализации предприятия, в качестве обстоятельств, подтверждающих длительное и интенсивное использование, могут приниматься во внимание произведенные затраты на рекламу (копии публикаций из печатных изданий, имеющих большой тираж на территории Российской Федерации и содержащих соответствующие рекламные материалы), значительные объемы реализации товаров и оказания услуг под таким обозначением, результаты опроса потребителей продукции по вопросу известности обозначения на определенной территории, благодарственные письма, сертификаты, награды, дипломы, сведения о посещении интернет-сайта, где также используется спорное коммерческое обозначение в качестве средства индивидуализации предприятия <1>.

--------------------------------

<1> См.: решения СИП от 21 декабря 2015 г. по делу N СИП-527/2015; от 23 мая 2017 г. по делу N СИП-81/2017.

Исключительное право на коммерческое обозначение имеет ряд особенностей, связанных с природой самого коммерческого обозначения как средства индивидуализации. Коммерческое обозначение индивидуализирует именно предприятие правообладателя, следовательно, юридическая судьба исключительного права на коммерческое обозначение напрямую связана с индивидуализируемым предприятием.

Как следствие, правообладатель вправе распоряжаться своим исключительным правом на коммерческое обозначение, но это распоряжение сопряжено с передачей прав на предприятие.

Правообладатель вправе предоставить третьему лицу право временного использования коммерческого обозначения. Это возможно в порядке и на условиях, которые предусмотрены договором аренды предприятия (например, правообладатель может предоставить арендатору за плату во временное пользование право на коммерческое обозначение, индивидуализирующее арендуемое предприятие).

Передача коммерческого обозначения для использования также возможна на основании договора коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ). В рамках этого соглашения правообладатель обязуется предоставить пользователю за плату на срок или без указания такового комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, который в том числе может включать право на коммерческое обозначение. В науке высказывалась позиция, что распоряжение правом на коммерческое обозначение является квалифицирующим признаком договора коммерческой концессии <1>.

--------------------------------

<1> Рузакова О.А. Система договоров о создании идеальных объектов и использовании исключительных прав на них. М., 2006.

Правообладатель также вправе распоряжаться исключительным правом на коммерческое обозначение путем отчуждения его в составе предприятия, для индивидуализации которого оно используется <1>.

--------------------------------

<1> См. подробнее: Рузакова О.А. Договоры о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами: Учебно-практич. пособие для магистров. М., 2017.

Исключительное право на коммерческое обозначение может переходить в порядке универсального правопреемства (п. 4 ст. 1539 ГК РФ):

- при реорганизации юридического лица исключительное право на коммерческое обозначение

переходит к тому лицу, к которому переходит индивидуализируемый таким обозначением имущественный комплекс в результате реорганизации;

- в случае смерти индивидуального предпринимателя исключительное право на коммерческое обозначение также переходит в составе предприятия. Исходя из разъяснений, изложенных в абз. 2 п. 85 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2012 г. N 9 "О судебной практике по делам о наследовании", в этом случае наследник - физическое лицо - должен быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя.

Специфика юридической связи коммерческого обозначения и индивидуализируемого предприятия также обусловливает территориальную привязку действия исключительного права на коммерческое обозначение.

В отличие от фирменного наименования в отношении коммерческого обозначения действует принцип территориальной определенности. На территории Российской Федерации действует исключительное право на коммерческое обозначение, используемое для индивидуализации предприятия, находящегося на территории Российской Федерации (п. 1 ст. 1540 ГК РФ). В случае если имущественный комплекс располагается на территории другой страны, коммерческому обозначению данного предприятия правовая охрана на территории Российской Федерации не предоставляется.

Судебная практика. Лицо приобретает исключительное право на коммерческое обозначение только при выполнении следующих условий в совокупности:

-принадлежность такому лицу предприятия;

-нахождение такого предприятия на территории Российской Федерации;

-наличие достаточных различительных признаков коммерческого обозначения;

-известность употребления правообладателем данного коммерческого обозначения на определенной территории <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановления СИП от 28 февраля 2017 г. по делу N А40-199403/2015; от 3 октября 2016 г. по делу N А40-138017/2013.

При этом иностранное лицо должно также доказать наличие указанных выше обстоятельств (тем самым доказать территориальную привязку коммерческого обозначения). Ссылка иностранного лица на наличие исключительного права на коммерческое обозначение на территории иностранного государства сама по себе не является обоснованной в силу того, что установление нарушения права, имевшего место на территории иностранного государства, находится вне компетенции российского суда <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление СИП от 3 октября 2016 г. по делу N А40-138017/2013.

Закон не ограничивает срок действия исключительного права на коммерческое обозначение: оно существует вместе с предприятием как имущественным комплексом.

Вместе с тем в законе предусмотрены основания, по которым действие исключительного права на коммерческое обозначение может быть прекращено.

В соответствии с п. 2 ст. 1540 ГК РФ исключительное право на коммерческое обозначение прекращается, если правообладатель не использует его непрерывно в течение года - не указывает его на вывесках, бланках, счетах, в объявлениях, рекламе, производимой предприятием продукции. В п. 65 совместного Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 5/29 подчеркивается, что в этом случае исключительное право прекращается автоматически и нет необходимости совершать