2.2 Правовая регламентация адвокатской монополии в зарубежных странах

Европейские страны придерживаются двух источников стандартов регламентации работы адвокатуры. Данными источниками выступают их собственная практика и Конвенция о защите прав человека и основных свобод вместе с рекомендациями Комитета министров Совета Европы (далее - КМСЕ).

Ст. 6 названной Конвенции провозгласила в качестве элемента права на справедливый суд право на доступ к юридической помощи и защите.

Некоторые рекомендации, нацеленные на формирование системы юридической помощи и доступности правосудия для государств – членов, были приняты КМСЕ.

Примером может служить рекомендация Комитета Министров № R (2000) 21 относительно свободы профессиональной деятельности адвокатов. Она относится к субъектам, обладающим полномочиями и квалификацией на защиту интересов своих клиентов и выступление от их лица, а также на занятие юридической деятельностью и на появление в судах в официальном статусе адвокатов, оказывать клиентам консультационную помощь.

Вместе с тем, принятая КМСЕ Рекомендация № R (93) 1 об эффективном доступе к закону и правосудию для беднейших слоев населения, призывает властей стран – участниц создать для негосударственных и добровольных организаций условия, при которых, такие организации, которые курируют беднейшие слои населения, получат возможность помогать не способным осуществлять самозащиту слоям населения получать квалифицированную помощь юристов как в национальных судах, так и в международных судебных инстанциях, как например Европейской Комиссии и Суде по правам человека и иных.

Еще одним ярким примером выступает Греция, в которой профессия адвоката существует на протяжении почти всей истории страны.

Сегодня законодательство страны содержит такие положения, согласно которым у адвокатов существует абсолютная монополия – даже в рамках гражданских дел люди не могут не только представлять самих себя в суде, но и даже подать в суд от своего имени иск. Участие адвоката не является обязательным только по делам о мелких уголовных деяниях и при совершении сделок, сумма которых не превышает 30 тыс. евро¹.

Ст. 39 Кодекса данной страны говорит о том, что адвокаты оказывают квалифицированную юридическую помощь, консультируют население и дают ему разъяснения в области права, а также представляют интересы доверителей в судебных инстанциях и иных структурах, оказывая гражданам профессиональную помощь в административных и налоговых делах. Все эти полномочия присущи исключительно лицам, обладающим статусом адвоката.

Все иные, обладающие юридическим образованием лица, но не имеющие адвокатского статуса, подлежат привлечению к ответственности в рамках ст. 175 УК Греции¹.

Следующим примером можно отметить Данию, где лишь адвокатам предоставлено право оказывать юридические консультации. Представлять интересы людей в рамках внесудебных процессов могут лица, не обладающие статусом адвоката, но осуществляется такое представительство лишь бесплатно.

Налоговые консультанты, аудиторы, нотариусы и страховые агенты также обладают правом представлять интересы клиентов в суде на платной основе².

В правовом поле Израиля существует такой термин как «Эксклюзивность» профессии адвоката, подразумевающий, что оказывать юридические услуги жителям могут только лица, обладающие специальным разрешением на такую деятельность - «ришайон». Такой лицензией обладают только адвокаты, входящие в Израильскую адвокатскую коллегию.

Принятый в 1961 г. Закон о Коллегии адвокатов предоставил членам коллегии исключительное право на подготовку юридической документации и ее оформление, представление интересов клиента в переговорах, которые ведутся в ходе такой подготовки, и оказывать консультации по правовым вопросам³.

Исключительное право на представительство в суде и в арбитраже вместе с юридической деятельностью предоставлено адвокатам в Сингапуре.

Вместе с тем, штатные юристы предприятий и государственные юристы могут представлять интересы в суде наравне с адвокатами. Только адвокаты могут оказывать правовые услуги гражданам. Штатные юристы предприятий оказывают юридическую помощь работникам данного предприятия, а государственные юристы – государственным организациям¹.

Для Японии также характерна адвокатская монополия. В данной стране получить статус адвоката может лишь человек, который сдал соответствующий квалификационный экзамен и вступил в члены Японской Федерации ассоциаций адвокатов.

Довольно специфичным статусом обладают юристы предприятий. У них нет обязанности сдавать квалификационный экзамен, поэтому они не имеют статуса адвоката и не практикуют оказание юридических услуг. Они осуществляют свои полномочия лишь в рамках своих трудовых обязанностей, и только предприятие – работодатель регламентирует в своих локальных актах полномочия, которые предоставляются таким юристам².

В Испании, законодательством о юридической профессии предусмотрены правила профессии юриста, заключающиеся в ее свободе и независимости³. Юристы помогают населению в защите интересов публичных.

Для данной профессии закреплены компетенции на законодательном уровне, которые заключаются и оказании консультативной помощи, защите прав страны и ее интересов, а также прав и интересов общества. Кроме того, юристы должны эффективно применять нормы права, юридические средства и технические приемы, отвечающие принципу справедливости и не противоречащие правам и свободам личности.

Ст. 8 говорит о том, что адвокаты обязаны работать по профессии перед всеми судебными и административными органами, общественными объединениями и корпорациями, перед любым гражданином или компанией, которым это нужно.

Кроме того, законодательно определена обязанность адвоката представлять интересы клиентов, если законодательно не предусмотрен иной вид представительства этого клиента другими специалистами.

Смысл работы адвоката выражается следующим образом: «адвокаты на профессиональной основе оказывают юридические консультации, согласовывают и защищают государственные, частные или другие интересы» (ст. 9).

У адвокатских ассоциаций имеются некоторые обязанности, обусловленные такой законодательной трактовкой. Они оказывают населению правовую помощь с целью защиты прав и интересов клиентов через адвокатов, в том числе и тех, кого назначит суд, а также без признания права на юридическую помощь на безвозмездной основе, что закреплено в ст. 7 названного Закона¹.

Если изучить опыт Германии, то в ст. 138 УПК данной страны установлено, что защитниками могут быть и адвокаты, и лица, преподающие правовые дисциплины в учреждениях высшего профессионального образования, или лица, которые были ранее допущены к работе в одном из окружных судов.

В зависимости от категории и сложности дел существуют ряд исключений. К примеру, если дело рассматривается в районном суде и относится к категории мелких, когда защитник должен участвовать в них в обязательном порядке, он может выбираться самим подсудимым с разрешения суда. Но если избранный им кандидат не обладает статусом адвоката, он может принимать участие в рассмотрении дела вместе с адвокатом².

В рамках немецкого гражданского процесса аналогичным образом установлена монополия адвокатов. Все граждане и компании обязаны прибегать к услугам адвокатов по делам, рассматриваемым во всех судах земель, что отражено в ст. 78 ГПК Германии.

Однако из этого правила есть одно исключение, распространяющееся на компании публичного права. Их интересы могут представлять их штатные работники, которые сдали 2 государственных экзамена.

Также существует исключение из общего правила, которое применимо для мелких дел, которые рассматривают районные суды. Суть его состоит в том, что в таких делах сторонам предоставлено право представлять свои интересы лично или через лиц, которые поименованы в ст. 79 ГПК Германии¹.

Абсолютная адвокатская монополия закреплена в Австрии², поскольку она распространена на все структуры и суды страны и в отношении всего комплекса полномочий по всем вопросам в рамках судебного производства и вне него³.

УК Австрии в ст. 62 установил категоричное правило об участии в уголовном деле исключительно адвокатов в качестве защитников.

Лицо, не имеющее данного статуса, может представлять интересы в рамках уголовного процесса лишь в исключительных случаях и только если это разрешит суд. Еще одним условием участия такого защитника в деле выступает его обязательная сдача 2 государственных экзаменов.

Относительно гражданского процесса стоит сказать, что в рамках ст. 27 и ст. 29 ГПК Австрии, у участников дела имеется обязанность прибегать к помощи адвокатов по некоторым категориям дел, к числу которых относятся: дела с ценой иска выше 5 тыс. евро; дела, которые рассматривают вышестоящие инстанции; дела, которые рассматриваются в поселении, где осуществляют деятельность как минимум два лица, обладающих статусом адвоката, дела по спорам, вытекающих из брачных отношений¹.

По другим категориями дел, определенных законодательно, также допускается обращение за юридическими услугами к доверительному управляющему, нотариусу, союзу по профессиональному представительству или к патентному поверенному.

Еще более ярко выражена по сравнению с предыдущими странами адвокатская монополия во Французской республике. В ее законодательстве существует очень немногочисленные случаи, когда представлять интересы клиента могут лица, не обладающие статусом адвоката, и те сведены лишь к рассмотрению дел в рамках первых инстанций хозяйственных судов.

Довольно интересная практика в данном вопросе в Молдове. Так, например, Конституционный суд страны признал противоречащими главному закону государства 15 положений Закона Молдовы об адвокатуре. Здесь у адвокатов нет монополии на оказание юридических консультаций².

Ст. 2 Названного выше закона устанавливает, что члены союза адвокатов обладают исключительным правом на оказание юридической помощи при том, что за гражданами закреплено право обращаться за правовой помощью к любому юристу. Данное положение было признано неконституционным³.

Относительно судебного представительства для адвокатов установлена абсолютная монополия на данную деятельность (ст. 67 УПК и ст. 57 ГПК Молдовы)⁴.

Еще одна модель адвокатской монополии существует в Азербайджане, где такая монополия устанавливается для представления интересов в уголовном процессе. Консультировать население по правовым вопросам же может любой юрист¹.

В рамках ст. 92.1 УПК Азербайджана закреплено, что лишь лица, обладающие полномочиями на деятельность в качестве адвокатов, могут принимать участие в уголовных делах в качестве защитников.

Адвокатская монополия в рамках гражданского производства установлена лишь для кассационной инстанции. Во всех остальных судах представлять интересы сторон могут юристы, не обладающие таким статусом, что закреплено в ст. 66 ГПК Азербайджана².

Кроме того, адвокаты уполномочены заниматься следующей деятельностью:

1. Осуществлять представительство граждан и компаний во всех государственных и не являющихся таковыми организациях и ведомствах, включая иностранные и международные организации;

2. Заниматься консультированием в письменном и в устном виде по юридическим вопросам;

3. Готовить заявления, ходатайства и жалобы, а также иную документацию, подготовка которой требует юридических знаний;

4. Оказывать гражданам и компаниям необходимую для них правовую помощь, включая юридическое сопровождение их деятельности;

5. Осуществлять юридические услуги иного характера.

Данной деятельностью могут заниматься также и юристы, которые не входят в состав адвокатской коллегии³.

В Грузии адвокатская монополия также не является абсолютной, поскольку довольно широкий круг лиц вправе оказывать консультации по юридическим вопросам¹. Абсолютной монополией адвокаты обладают лишь в части представления интересов в рамках уголовных дел. Относительно гражданского процесса, в ст. 94 ГПК Грузии закреплено, что в суде первой инстанции представлять интересы сторон может абсолютно любой человек. Однако в апелляции и в кассации представлять интересы могут только адвокаты².

Законом «Об адвокатской деятельности Армении установлено, что в адвокатскую практику входит³:

1. Консультирование клиентов, представление им консультаций относительно их прав и обязанностей, изучение документации и подготовка новой документации;

2. Представление интересов доверителей, в том числе и в суде;

3. Осуществление защиты в рамках уголовных дел.

Вместе с тем, отраженное в ст. 5 названного закона представление интересов в суде и защита в уголовных судопроизводствах в качестве коммерческой деятельности может осуществляться только лицами, обладающими статусом адвоката.

Указанный закон не распространяет своего действия на субъектов, не обладающих статусом адвоката, но которые представляют интересы клиентов и защищают их в уголовных делах на некоммерческой основе⁴.

Если рассмотреть практику Чехии⁵, то можно отметить, что не только адвокатом предоставлено право оказывать юридические услуги. Это обусловлено тем, что их предоставление не должно вредить законодательно установленному праву иных субъектов, наделенных таким правом по закону: нотариусам, исполнителям завещаний, налоговым консультантам и патентным поверенным, другим субъектам, которые в рамках специального законодательства полномочны оказывать правовую помощь, а также работникам компаний, которые оказывают услуги такого рода своим работодателям в рамках своих трудовых обязанностей¹.

В РФ в рамках ст. 49 УПК определено, что в уголовном деле осуществлять защиту обвиняемых, подозреваемых и подозреваемых, к которым необходимо применить принудительные медицинские меры или меры воспитательного характера, или когда данный вопрос решается судом может адвокат. Также он защищает интересы лица, в отношении которого рассматривается вопрос об экстрадиции.

Не может выступать в качестве защитника адвокат, данные о котором не отражены в соответствующем реестре Минюста, а также адвокат, в отношении которого в данный реестр внесены сведения о его приостановлении или прекращении деятельности в качестве адвоката².

Аналогичное правило также закреплено в п. 5 ст. 2 ФЗ РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре».

Изменение данного института следует осуществлять с учетом установленной в УПК РФ монополии.

Вместе с тем, в указанном законе нет прямого указания на то, что только адвокат может является стороной в рамках уголовно-процессуальных отношений.

Нет в нем и положений, которые регламентировали бы работу специалистов в сфере юриспруденции в качестве субъектов оказания правовой помощи по уголовным делам.

Иными словами, в РФ адвокаты обладают исключительным правом защищать интересы в рамках уголовных дел на законодательном уровне.

Вместе с тем, в иных правовых отраслях помимо адвокатов правом оказывать юридические услуги наделены также и юристы, занимающиеся данной деятельностью на коммерческой основе. Их правовое положение не было регламентировано на законодательном уровне долгое время¹.

Среди ученых существует мнение, что в России следует принять специализированный закон, который регламентировал бы следующие вопросы:

- перечень специалистов в сфере юриспруденции и критерии, которые позволяли бы удостоверять уровень их квалификации;

- правовой статус данных субъектов, их права, обязанности и полномочия;

- механизмы надзора и контроля за их работой.

Май 2018 г. ознаменовался внесением проекта закона № 469485-7 «О внесении изменений в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Данный законопроект предполагает введение исключительного права на преставление интересов компаний и граждан в судебных органах во всех видах судопроизводства для адвокатов. Но указанные требования не распространяют своего действия на:

- сотрудников органов власти федерального и муниципального уровня, представляющих их интересы;

- сотрудников органов власти федерального и муниципального уровня, занимающихся защитой прав и свобод личности в рамках своей компетенции;

- сотрудников компаний, которые представляют их интересы (штатные юристы);

- представителей в силу закона².

Существует шанс, что данный проект закона может установить вектор развития отечественной адвокатуры по направлению ее монополизации частично.

Признаками ограниченной монополии адвокатов на оказание юридических услуг можно назвать:

1. Отсутствие у адвоката исключительного права на оказание юридических услуг;

2. Установление прерогативы адвоката в части представления интересов доверителей в судебных инстанциях;

3. Любое лицо может консультировать клиентов по правовым вопросам наряду с адвокатами, и представлять интересы доверителей по гражданским делам;

4. Прямая взаимосвязь квалификации юриста, оказывающего услуги и их качества.

Для Финляндии характерна конкуренция адвокатов с другими лицами, которые обладают высшим юридическим образованием, за лидирующую позицию на рынке правовых услуг¹.

Деятельность по защите прав клиентом вправе также осуществлять и субъекты, у которых не имеется юридического образования. Но такие субъекты не могут представлять интересы в судебных органах, поскольку судебная система Финляндии под действием неквалифицированного представительства имела бы большие убытки².

Помимо прочего, для данной страны присуще применение юристов для оказания населению правовой помощи. Закон «Об адвокатах» довольно специфичен с точки зрения построения. В общих его положениях отражено лишь понятие адвоката, которым с законодательной точки зрения выступает лицо, которое включено в реестр адвокатов в качестве участника Всеобщей ассоциации адвокатов Финляндии (ст. 1).

В данном законодательном акте содержится указание на общий долг адвокатов, заключающийся в честном и добросовестном исполнении своей работы и в обязанности следовать нормам права на постоянной основе и вести себя с профессиональной точки зрения надлежащим образом.

Также в данном законодательном акте довольно детально отражены вопросы относительно требований, предъявляемых к кандидату в адвокаты, полномочия и структура адвокатской ассоциации и содержание ее актов¹.

Если обратиться к опыту Швеции, то в данной стране адвокатская монополия на оказание юридических услуг отсутствует. Правом представлять интересы в судах и оказывать юридические услуги наделены все граждане².

Вместе с тем, статус адвоката могут применять лишь члены адвокатской коллегии. Если лицо, не состоящее в коллегии, будет использовать звание адвоката, то за данное деяние предусматривается ответственность, включая уголовно-правовую (дело № А56-43779/2017)³.

Предоставляя широкие возможности института адвокатуры на осуществление представительства, государство создает дополнительные гарантии для лиц относительно надлежащего и эффективного защиты вероятно нарушенного права. Введение адвокатской монополии является действенным механизмом, который приводит к оказанию квалифицированной правовой помощи в решении тех или иных юридических вопросов, поэтому является правильным направлением к развитию правозащитных возможностей.