Глава 1. Теоретико-исторические аспекты адвокатской монополии

1.1 Предпосылки введения адвокатской монополии в России

Развитие и становление основ правосудия в историческом ракурсе показывает изменение подходов по многим вопросам организации системы судебной защиты прав, свобод и интересов граждан. Не стал исключением институт адвокатуры, который является ее элементом. Его назначение состоит в предоставлении профессиональной юридической помощи.

Рассматривая профессиональную юридическую помощь через призму адвокатской деятельности, следует сосредоточить внимание на понятии «адвокатская монополия». Адвокатская монополия - практика, которая существует во многих странах.

На сегодняшний день, одним из наиболее актуальных и дискуссионных вопросов концепции реформирования адвокатуры является введение «адвокатской монополии» на представительство сторон в суде. Такая актуальность обусловлена тем, что сейчас адвокатура является определяющим институтом в осуществлении правосудия, формировании судебной практики, а самое главное в вопросе предоставлении надлежащей правовой помощи гражданам, которые нуждаются в защите в своих правах и интересах.

Сама по себе адвокатская монополия, в обществе и профессиональной среде была воспринята неоднозначно и с определенными опасениями. Ученые и практики обратили, свое внимание на проблему внедрения в РФ так называемой «монополии» адвокатуры в судебном процессе, пытаясь оценить риски и преимущества, которые она несет в себе, как с позиции рядового гражданина, который нуждается в профессиональной юридической помощи, так и с позиции адвокатского сообщества, что подразумевает приоритетность поставленных задач.

Представляется необходимым понять причины возникновения этого явления в национальной правовой системе и выяснить закономерности его развития.

Адвокатура как правовое явление существует с древнейших времен. Поэтому исследования ее функциональных и организационных основ можно было бы начать с истоков профессии адвоката, в частности, на примере становления адвокатуры в Российской империи, о положительных и отрицательных этапах развития адвокатуры в Советском Союзе и тому подобное¹.

В Российской империи адвокаты, состоявшие при судах, существовали и до судебной реформы 1864 года - на территории Польши и Прибалтики; но собственно в России адвокатура была создана именно Судебными Уставами Александра II, хотя при коммерческих судах, стоявших отдельно от общей судебной системы, адвокаты, именуемые присяжными стряпчими, существовали еще с 1832 года.

До реформы ведением дел тяжущихся в общих судах занимались ходатаи по делам, не имевшие никакого официального статуса. Деятельность этих людей, зачастую малообразованных и коррумпированных, вызывала всеобщие нарекания. Поэтому учреждение адвокатуры («сословия присяжных поверенных») было чем-то долгожданным.

М. И. Доброхотов проанализировал роль первых присяжных поверенных как защитников за период с 1856 до 1866 г². Так, указанным ученым было определено, что первые присяжные поверенные отмечались красноречием и ораторским искусством, широко использовали в своих речах яркие литературные образы, стилистические приемы и т. д.

С наступлением нового периода истории российской государственности в 1917 г. развитие адвокатуры приобрело новые черты в условиях гражданской войны, коллективизации, репрессий и борьбы за абсолютную власть в государстве. Поэтому говорить о роли адвокатуры в рассматриваемый период времени не приходится.

Большевики в принципе не признавали независимость суда и адвокатуры, то при их власти адвокатура потеряла то высокое значение, которое имела в Российской империи. Как и все остальные организации, она не могла избежать плотного контроля со стороны тоталитарного государства.

Важным элементом этого контроля было как раз установление адвокатской монополии, пусть и в несколько завуалированном виде. Если до революции закон не ограничивал выбор защитников по уголовным делам, то большевики его быстро ограничили.

Ст. 57 УПК РСФСР 1922 года гласила: «В качестве защитников могут участвовать в деле члены коллегии защитников, близкие родственники обвиняемого, уполномоченные представители государственных учреждений и предприятий, а равно Всероссийского Центрального Совета Профессиональных Союзов, Всероссийского Центрального Союза Потребительских Обществ и других профессиональных и общественных организаций. Иные лица допускаются только с особого разрешения суда, в производстве коего находится данное дело»¹.

Действительно, были и публичные слушания громких дел о врагах народа и предателей с участием адвокатов, но такие дела в основном были политизированы и напоминали публичное моральное уничтожение оппонентов и последующую их смертную казнь, а суд и подсудимые заранее уже знали о содержании приговоров².

В связи с этим можно отметить и психологические трансформации в сознании адвокатов при занятии должностей в репрессивном аппарате определенной власти и др.

В настоящее время в России осуществляется государственная программа «Юстиция». Наряду с данной программой в РФ проводится реформа, цель которой внедрить адвокатскую монополию на представление интересов в судах. В рамках данной реформы предполагается сделать право на защиту обвиняемых и подозреваемых в уголовных делах и на представление интересов потерпевшей стороны в рамках данных дел действующим исключительно для адвокатов.

Сегодня есть некоторые спланированные реформы в области правосудия, которые будут реализованы в скором времени.

Данные реформы выведут российское правосудие на качественно новый уровень развития, максимально приблизят его к стандартам Европы. Данные изменения важны для страны.

Все процессы реформирования законодательства затронули и область адвокатуры. Еще в 2017 году было положено начало изменений деятельности адвокатуры в РФ, когда было озвучено предложение внедрить концепцию институциональной оптимизации адвокатуры.

Данная концепция имеет в основе сравнительно-правовой анализ правового поля иностранных государств и правового поля РФ. Данный анализ в свою очередь нацелен на то, чтобы выработать такую систему адвокатуры, новая модель которой способна решить в полном объеме все задачи, которые поставлены в рамках Стратегии реформирования судоустройства, судопроизводства и смежных правовых институтов на 2018-2022 гг. Указанная стратегия предполагает не точечное изменение правового поля страны, а изменения законодательства системным образом.

Так, например, изменения затрагивают возможность внедрения таких возможностей для данного института, которые были бы присущи только ему. Кроме того, законодательство, регламентирующее деятельность адвокатуры в РФ должно быть гармонизировано и подведено под стандарты европейского уровня.

Кроме того, данные изменения были вызваны тем, что сами адвокаты в РФ стали поднимать тему предоставления им исключительных полномочий на судебное представительство граждан и компаний через введение адвокатской монополии в данной сфере.

Впервые законодатель обратил свой взор на данный вопрос еще в 2011 г.

В указанный период было положено начало разработке плана госпрограммы «Юстиция, ответственным за которую был Минюст РФ.

Спустя 7 лет с момента начала работы над данной программой, в УПК РФ были внесены изменения: никто кроме адвоката не вправе защищать интересы подозреваемых и обвиняемых по уголовным делам, а также представлять интересы потерпевшей стороны, включая истцов и ответчиков.

Ряд исследователей отмечают, что современное состояние адвокатуры в РФ мало учитывает как исторические, так и сравнительные аспекты, что, с одной стороны, делает адвокатуру в РФ оригинальной, а, с другой, не принимает во внимание тех ошибок, которые свойственны адвокатуре из древних времен или унаследованные от советской адвокатуры¹.

Сейчас важно акцентировать на угрозах допущения ошибок в реформировании адвокатуры, тенденциях развития отечественной адвокатуры в XXI веке, современных условиях осуществления деятельности адвокатов и тому подобное.

В начале XXI века классическая адвокатура переживает безусловный кризис, переосмысливается ее роль и место в обществе, ее многовековые традиции. Был осуществлен переход к оказанию правовой помощи в режиме онлайн, к участию адвокатов в рассмотрении дел при осуществлении электронного правосудия, которое приобретает все большее распространение.

Заметны изменения организационных форм адвокатской практики, когда адвокаты действуют не в составе адвокатских объединений, а в составе юридических фирм или крупных корпораций совместно с экономистами, аудиторами. Довольно интенсивно развивается медиация и внесудебные способы разрешения споров, в связи, с чем расширяется участие адвокатов и в медиации.

Направлениям адвокатской деятельности предлагается включить фидуциарную деятельность и деятельность эскроу-агентов, что обосновывается, в частности, требованиями времени и потребностями клиентов.

Тенденция развития альтернативных способов разрешения споров предоставили основания ученых Д. Сасскинда и Р. Сасскинда, предполагая прогнозирование в долгосрочной перспективе снижения участия адвокатов в судебном разбирательстве дел. В своей работе «История вашего будущего. Что технологии сделают с вашей работой и жизнью» авторы указывают на то, что онлайн разрешения споров с помощью сети Интернет ежегодно увеличивается втрое по сравнению с исками, которые подаются в американские суды¹.

В 2008 была издана книга «Конец эры адвокатов? Переосмысление природы юридических услуг?» в которой содержатся прогнозы Р.Сасскинда по завершению традиционной юридической практики в результате значительного, повсеместного распространения новейших технологий².

Современное развитие адвокатуры можно рассматривать с 2002 года. Именно в этот период приобрел законную силу действующий АПК РФ³. Положения ст. 59 АПК РФ в ее первом варианте изложения редакции включала ч. 5, которая содержала ограничительные положения о перечне возможных представителей юридических лиц в ходе проведения арбитражного процесса, а также управляющими лицами, сотрудниками или же профессиональными адвокатами.

Прежде - до появления данной статьи - в отечественном процессуальном законодательстве был закреплен унаследованный из советского права принцип относительной свободы представительства по гражданским делам.

Также важно указать, что положения, ранее действовавшего ГПК РСФСР 1964 г. в п.7 ст.44 устанавливали, чтобы представитель, не имеющий статуса адвоката, а также работника организации, может быть в специальном порядке допущен судебными органами к участию в судебном процессе. При этом АПК РФ 1992 г. в ст.36 включал в своем положении перечень субъектов, которые обладали правом являться представителями одной из сторон в ходе проведения процесса в арбитражных судах.

Отметим, что Пленумом ВАС было дано разъяснение о том, что представителем может быть любое лицо, которому ранее выдана доверенность¹.

На последующих этапах развития ни в АПК 1995 г., ни в ГПК 2002 г. – не было зафиксировано ограничений на представительство лицами, не являющимися адвокатами.

Отметим, что юридическое представительство как профессиональная деятельность вне адвокатуры было неосуществимо. Это было определено отрицательным отношением руководства социалистического государства к индивидуальной деятельности любого характера, а не процессуальными причинами.

Подразумевавшаяся в положениях процессуального законодательства свобода представительства в результате воздействия либерализации экономической жизни стала причиной того, что в практической деятельности смогли быть реализованы и созданы коммерческие юридические лица, а также индивидуальные предприниматели, которые были созданы с целью предоставления населению юридических услуг, причем включая услуги по представительству в судебных органах.

С 1995 по 1998 г. деятельность по оказанию платных юридических услуг являлась лицензируемой.

Данное положение было регламентировано Постановлением Правительства РФ от 15.04.1995 N 344¹. Однако оказание юридических услуг было исключено в полном объеме из перечня возможных видов деятельности, требующих лицензию.

Отметим, что одновременная совместная деятельность как адвокатуры в традиционном понимании, так и представленной индивидуальными предпринимателями и коммерческими организациями, оказывающими юридические услуги коммерческой юриспруденции, длилось на протяжении свыше дести лет.

За это время сформировалось своего рода разделение труда между этими двумя составляющими юридической профессии. Так, многие адвокаты, пользуясь возможностями сохраненной за ними монополии на оказание услуг по защите в уголовном процессе, смогли стать специалистами именно на уголовном процессе.

При этом коммерческие организации и индивидуальные предприниматели сделали акцент в своей профессиональной деятельности на гражданском праве.

Таким образом, можно сделать вывод, что развитие адвокатской деятельности исторически определялось экономическими, культурными, социальными, предпосылками, происходящими в обществе. Положение современной адвокатуры во многом определено появлением в АПК РФ 2002 г. нормы, ограничивающей круг лиц, которые могут представлять организации в ходе арбитражного процесса, что послужило важным существенным изменением существовавшего регламентирования.