3.Установление и оспаривание отцовства (материнства) в международном частном праве

3.1.Вопрос о праве, подлежащем применению при определении брачного происхождения ребенка

Вопрос о праве, подлежащем применению при определении брачного происхождения ребенка, в большинстве стран решается согласно личному закону супругов в момент рождения ребенка (понимаемому либо как закон гражданства, либо как закон домицилия). Например, в Италии происхождение ребенка устанавливается в соответствии с его национальным законом на момент его рождения. В Австрии условия брачного происхождения ребенка и его оспаривание определяются согласно личному закону (страны гражданства), который супруги имели в момент рождения ребенка или, если брак был прекращен до этого, на момент прекращения брака. При различающихся личных законах супругов определяющим является тот личный закон, который более благоприятен для определения брачного происхождения ребенка. Условия установления и признания отцовства применительно к внебрачному ребенку определяются, как общее правило, согласно его личному закону на момент рождения. Личному закону ребенка на момент его рождения подчинены установление и оспаривание отцовства и в Украине. Во многих государств о международном частном праве возникновение отношений родителей и внебрачных детей подчиняется личному закону матери в момент рождения ребенка. Но оно может быть подчинено и личному закону отца или праву обычного места жительства ребенка. Наряду с личными законами государств существуют также и международные договоры, устанавливающие происхождение детей. Одним из таким, например, является Европейская конвенция о правовом статусе внебрачных детей от 15 октября 1975 г., которая была ратифицирована 21 государством; подписана, но не ратифицирована 4 (Конвенция). Согласно Конвенции родство ребенка, рожденного вне брака, с матерью устанавливается в силу одного лишь факта рождения ребенка, родство его с отцом устанавливается в результате добровольного признания либо в силу судебного решения. Во внутреннем законодательстве должны быть предусмотрены способы и формы добровольного признания отцовства, признание может быть осуществлено путем подачи заявления отцом в суд, нотариат, органы защиты несовершеннолетних и т.д. Отец и мать ребенка, рожденного вне брака, имеют согласно Конвенции те же самые обязанности по содержанию этого ребенка, что и родители ребенка, рожденного в браке (статья 6 Конвенции). В случае последующего брака между отцом и матерью внебрачного ребенка последний получает правовой статус ребенка, рожденного в браке.

3.2.Регулирование коллизий в российском законодательстве в области установления и оспаривания отцовства (материнства)

В России установление и оспаривание отцовства подчиняется законодательству государства, гражданином которого является ребенок по рождению.

Приведем пример. В Германии у немецкой гражданки, не состоящей в браке, родился ребенок. Предполагаемый отец ребенка (российский гражданин) отказался его признать и уехал на родину. Мать ребенка обратилась в суд г. Санкт-Петербурга по месту жительства ответчика с иском об установлении отцовства. Поскольку ребенок по рождению является гражданином Германии, суд при рассмотрении дела должен применить законодательство этой страны, регулирующее установление отцовства. Если по рождению ребенок является иностранным гражданином, последующее изменение его гражданства, в результате чего он становится, например, российским гражданином, не должно влиять на подлежащее применению право, поскольку закон формулирует коллизионную привязку исходя именно из гражданства ребенка по рождению.

Установление или оспаривание отцовства на территории России осуществляется в порядке, предусмотренном российским законодательством: применению подлежат правила гл. 10 СК РФ, определяющие процедуру установления или оспаривания отцовства – административную и судебную. Это относится и к тем случаям, когда в силу п. 1 ст. 162 СК РФ применению подлежит иностранное семейное право.

СК РФ Статья 162. Установление и оспаривание отцовства (материнства)

1. Установление и оспаривание отцовства (материнства) определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению.

2. Порядок установления и оспаривания отцовства (материнства) на территории Российской Федерации определяется законодательством Российской Федерации. В случаях, если законодательством Российской Федерации допускается установление отцовства (материнства) в органах записи актов гражданского состояния, проживающие за пределами территории Российской Федерации родители ребенка, из которых хотя бы один является гражданином Российской Федерации, вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства (материнства) в дипломатические представительства или в консульские учреждения Российской Федерации.