§ 2. Основные черты современного права Израиля

Влияние иудейского права обусловливает особые черты правовой системы Израиля, которые отличают ее от иных правовых систем современного мира.

Речь идет об особых источниках права, о своеобразной терминологии, об уникальных правовых принципах, о специфических конструкциях и правовых решениях.

В правовую систему Израиля входят традиционные источники иудейского права, в ряду которых центральное место принадлежит письменной Торе. Оценивая ее значение, Менахем Элон отмечает: "Письменная Тора - это главная законодательная инстанция Галахи; постановления и указы мудрецов Галахи и других авторитетных инстанций - это второстепенное законодательство. Основное законодательство - это постоянная и вечная Конституция. Она не изменится и не закончится" <1>.

--------------------------------

<1> Марченко М.Н. Правовые системы современного мира. С. 352, 353.

Конечно, в современном праве Израиля письменная Тора, иные традиционные источники иудейского права уже не играют той роли, которая принадлежала им в прошлом. Тем не менее умалять их значение нельзя, поскольку они непосредственно применяются не только в раввинских, но, как было отмечено выше, и в светских судах.

Юридическая терминология правовой системы Израиля берет начало в основном в иудейском праве, придающем ей особое содержание, несвойственное другим правовым системам. Прежде всего речь идет о его многозначности. Так, термин "хазака" используется в иудейском праве по меньшей мере в четырех значениях: приобретения имущества, юридического предположения, использования имущества, а также права на имущество, в отношении которого прежние владельцы не требуют возврата. Термин "киньян" обозначает покупку, приобретение имущества и владение им <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 135.

В современной правовой системе Израиля утвердились принципы, не имеющие аналогов в других правовых системах. В частности, речь идет о принципе "не по букве закона", который применяется в тех случаях, когда закон противоречит религиозно-нравственным установкам, в том числе критериям справедливости. Утвердившийся еще в талмудическую эпоху, этот принцип применяется на протяжении многих веков. Так, рабби Иегошуа Валк Кац утверждал: "Судить истинно, добиваясь абсолютной правды, вовсе не значит судить по букве закона. Всегда следует учитывать обстоятельства времени и места, и тогда суд не по букве закона можно будет считать истинным и справедливым. Недаром наши блаженной памяти мудрецы утверждали, что Иерусалим был разрушен лишь потому, что в нем судили в строгом соответствии со словами Торы, не отступая от буквы закона..." <1>.

--------------------------------

<1> Менахем Элон. Указ. соч. С. 178.

Этот принцип широко применяется и в современной правоприменительной практике, в том числе Верховного суда Израиля. Обосновывая его применение, М. Элон указывает: "Тора предоставила право нашим мудрецам время от времени, исходя из меняющихся обстоятельств, устанавливать законы, целенаправленность которых - творить добро и справедливость. Иногда наши мудрецы придавали им силу законченной правовой нормы, иногда же они носили характер рекомендации, дабы идти по стезям праведным. И те и другие - неотъемлемая часть Устного учения, и потому судья и правовед в своих решениях прибегают во имя справедливости к нормам морально-религиозным, когда в данном конкретном деле неприменима норма юридическая. В Верховном суде неоднократно рассматривались дела, в которых была подтверждена важность принципа "не по букве закона" <1>.

--------------------------------

<1> Менахем Элон. Указ. соч. С. 179.

В современном праве Израиля действует множество юридических конструкций, унаследованных от иудейского права. Одна из них - "том лев" (чистосердечие). Раскрывая содержание этой конструкции, Верховный суд указал: "Основной элемент понятия "том лев" (в иудейском праве) - честность, безупречность поведения. Это существенный принцип мира Галахи, нашедший свое выражение в словах "и делай справедливое и угодное в очах Господа"... Он стал руководящим принципом, своего рода царским вердиктом в мире Галахи, и осуществлялся двумя путями - или в качестве морально-религиозного требования, которое никто не вправе навязывать силой, или в качестве полноправного юридического постулата. Во втором случае на этом основании в зависимости от обстоятельств создавались новые законы о праве бар мицра" <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 194.

Этот принцип, в частности, обосновывает преимущественное право соседей на покупку земельного участка, прилегающего к их владениям. Содержание этой юридической конструкции было определено еще Маймонидом:

"Если кто-то продал свою землю, владелец соседнего участка имеет право вернуть покупателю заплаченную им сумму из своих денег и забрать землю себе... Не имеет значения, продал хозяин сам или через своего представителя, или продажу совершил суд. Во всех этих случаях действует закон бар мицра... И это потому, что сказано: "Делай справедливое и доброе" <1>.

--------------------------------

<1> Маймонид. Мишне Тора. Книга двенадцатая. Раздел 3 "О соседях".

Иудейское право сохраняет значительную роль в развитии правовой системы Израиля, в отличие от права Оттоманской империи или англосаксонского (общего) права, унаследованных от прежних эпох. Так, турецкий кодекс "Маджалла", регламентировавший вопросы собственности, сохранял силу только до 1980 г., когда он был полностью вытеснен гражданским законодательством Израиля. Практически полностью прекратили свое действие и британские законодательные акты, действовавшие в Палестине с тех пор, когда она была подмандатной территорией Великобритании.

В целом процесс замещения инородных законодательных актов практически завершен. Правовая система Израиля развивается самостоятельно. Ведущая роль в этом процессе принадлежит законодательству, которое отличается достаточно высокой степенью систематизации в основном в рамках отдельных институтов, а не отраслей права.

Так, в сфере коммерческого (торгового) права действуют Законы: о договорах (общая часть) (1973 г.); о договорах (ответственности при нарушении договоров) (1970 г.); о дарении (1968 г.); о купле-продаже (1968 г.); о стандартных договорах (1982 г.) и т.д.

Законодательство в сфере интеллектуальной собственности включает, в частности, Законы: об авторских правах (2007 г.), о патентах (1967 г.), о правах селекционеров растений (1973 г.).

Самостоятельно развивается и судебная практика. Во многом этому способствовал Закон об основах правах 1980 г. В нем, в частности, был установлен следующий принцип: если вопрос не может быть разрешен на основе законов, прецедентов или аналогии права, суды должны решать его "в свете принципов свободы, справедливости, равенства и мира, являющихся наследием Израиля" <1>.

--------------------------------

<1> Конституции государств Азии: В 3 т. М., 2010. Т. 1.

Роль прецедентов английских общего права неуклонно падает. Они уже не имеют какого-либо определяющего значения для развития судебной практики Израиля. За ними не признается обязательная сила. Израильские суды все реже к ним обращаются, предпочитая более широкий подход с опорой на судебную практику разных государств, в том числе США, Франции, ФРГ. При этом все большее значение приобретают прецеденты, сложившиеся в судебной системе Израиля на основе положений ст. 20 Основного закона о порядке судопроизводства:

"(a) Правило, установленное судом, обязывает любой нижестоящий суд.

(b) Правило, установленное Верховным судом, обязывает любой суд, кроме Верховного суда".

Основной закон закрепляет принцип верховенства светских судов. Верховный суд имеет право давать указания религиозным судам рассматривать дела, воздерживаться от рассмотрения, а также прерывать рассмотрение дел, если они неправильно возбуждены, либо приостанавливать исполнение решений, если они неправильно приняты (ст. 15) <1>. Но, как показывает анализ судебной практики, светские суды крайне редко вмешиваются в дела религиозных судов.

--------------------------------

<1> См.: Конституции государств Азии: В 3 т. М., 2010. Т. 1.

В правовой системе Израиля, помимо законодательства и судебной практики, заметная роль принадлежит обычаям (минхаг), которые признаются источником права при условии соответствия трем критериям: всеобщности действия в рамках всей страны, отдельной местности либо отдельного коллектива; постоянства действия; ясности и определенности.

В заключение необходимо подчеркнуть не только самобытность, но и самостоятельность развития правовой системы Израиля, что исключает ее отнесение к какому-либо иному сообществу или семье права.