Райбер-Р.В
..pdf
Объекты железнодорожного, воздушного, морского, внутреннего водного транспорта или метрополитена, а также общественный транспорт.
Включение данных объектов можно объяснить тем, что объекты транспорта сами по себе представляют источник повышенной опасности, поэтому сбыт наркотических средств на них представляет угрозу для большого числа граждан. Опасен не сам сбыт, а его последствия, так например, лицо приобретающее наркотик, может его тут же употребить и своими дальнейшими действиями подвергнуть опасности окружающих людей.
Помещения, используемые для развлечений или досуга. Сбыт,
осуществляемый на данных объектах также как и на объектах транспорта может представлять угрозу для граждан, находящихся в данном помещении.
На наш взгляд, наиболее опасным является сбыт наркотических средств именно в учреждениях пенитенциарной системы. Совершенно недопустимо,
чтобы в учреждениях, обеспечивающих исполнение наказаний, а также содержание подозреваемых (обвиняемых) с момента заключения под стражу до суда либо до изменения меры процессуального пресечения в виде заключения под стражу на иную, совершались какие-либо противоправные деяния. Особенно, если речь идёт о незаконном обороте наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Общественная опасность проникновения запрещенных предметов состоит не только в нарушении нормальной деятельности исправительных учреждений, но и в снижении эффективности применения к осужденным мер исправительного воздействия, а также в создании условий, способствующих совершению ими нарушений режима отбывания наказания, а в отдельных случаях и преступлений с использованием запрещенных предметов в отношении персонала и лиц, отбывающих наказание. 70 Включение данного квалифицирующего признака помимо повышенной опасности такого сбыта,
объясняется требованиями подпункта «g» пункта 5 статьи 3 Конвенции ООН
70 Трунцевский Ю.В., Пенин О.В. Проникновение запрещенных предметов в учреждения, исполняющие наказания в виде лишения свободы // Мировой судья. 2007. N 12. С. 10.
1988 года, в соответствии с которыми стороны обеспечивают, чтобы суды и другие имеющие юрисдикцию компетентные органы могли принимать во внимание в качестве обстоятельств, отягчающих правонарушения, - сбыт наркотиков, совершенный в исправительном учреждении или в учебном заведении, или общественном учреждении, или в непосредственной близости от них, или в других местах, которые используются школьниками и студентами. 71
Если говорить о сбыте совершенном в следственном изоляторе, то субъектом данного преступления могут являться подозреваемые,
обвиняемые, осуждённые, доставленные в следственный изолятор для предварительного следствия или суда по новому уголовному делу из мест лишения свободы, а также лица, прибывшие в данные учреждения на свидания с осужденными. При сбыте в исправительных учреждениях субъектами будут являться осуждённые к лишению свободы. В целом же субъектом будет являться вменяемое физическое лицо, достигшее возраста
16 лет.
Необходимо разграничивать данное преступление от смежных составов.
Так, например, при сбыте наркотических средств сотрудником СИЗО или исправительного учреждения, его действия на наш взгляд, надлежит квалифицировать по п. «б» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, то есть «лицом с использованием своего служебного положения».
Б) с использованием средств массовой информации либо электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть
«Интернет»).
XXI век по праву именуется веком информации. Действительно роль информационных технологий в наши дни чрезвычайно высока. Однако их влияние нельзя охарактеризовать как исключительно положительное, IT
71 Пояснительная записка «К проекту Федерального закона "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации, Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» [Электронный ресурс]: Официальный сайт компании «Консультант плюс» URL:http://base.consultant.ru
технологии это всего лишь инструмент, который может использоваться как для общественно полезных целей, так и для различного рода незаконных действий. Не секрет, что, в частности, Интернет является удобной площадкой для распространения запрещенной продукции, в том числе наркотических средств. Именно этим объясняется воля законодателя, который внес данный квалифицирующий признак в диспозицию статьи 228.1. Так Федеральным законом от 1 марта 2012 г. № 18-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» ст. 228.1 УК РФ была дополнена квалифицирующим признаком сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов с использованием средств массовой информации, электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет). 72
В соответствии с Федеральным Законом от 27.12.1991 N 2124-1 «О Средствах массовой информации» под средством массовой информации понимается периодическое печатное издание, сетевое издание, телеканал, радиоканал, телепрограмма, радиопрограмма, видеопрограмма, кинохроникальная программа, иная форма периодического распространения массовой информации под постоянным наименованием. 73
Информационно-телекоммуникационная сеть – это технологическая система, предназначенная для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники. 74 Иными словами, электронной или информационно-
телекоммуникационной является сеть, предназначенная для передачи и получения информации посредством проводных и сотовых телефонов, компьютеров и электронных терминалов перевода денежных средств.
72 Федеральный закон от 01.03.2012 N 18-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [Электронный ресурс]: Официальный сайт компании «Консультант плюс»
URL:http://base.consultant.ru
73 Федеральный закон от 27.12.1991 N 2124-1(ред. от 05.04.2016) «О средствах массовой информации», [Электронный ресурс]: Официальный сайт компании «Консультант плюс»
URL:http://base.consultant.ru
74 Федеральный закон от 27.07.2006 N 149-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» [Электронный ресурс]: Официальный сайт компании «Консультант плюс» URL:http://base.consultant.ru
Именно в использовании указанных сетей и проявляется специфика данного способа.
Преобладающее число преступлений совершаемых данным способом совершаются организованными преступными группами, с определенной иерархией и распределением обязанностей среди участников. Электронные или информационно-телекоммуникационные сети (включая сеть Интернет) при таком способе используются для рекламы наркотических средств, путем размещения информации на web-сайте, либо в социальных сетях, а также сообщения информации о способах оплаты и передачи их от распространителя к приобретателю, для этого, как правило, используются такие программы как «Viber», «Skype», «ICQ» и др.
Так, например, согласно приговору Кировского районного суда по делу № 1-76/2014: Р. познакомился в «Skype» с Г. и договорился с ним о сбыте наркотического средства пирролидиновалерофенон с условием, что он (Р.)
будет получать 50 рублей за одну закладку, а за партию наркотиков примерно в 50 пакетиков около 2500 рублей. В свою очередь Г. указывал место закладки партии, после чего Р. забирал ее, о чем сообщал Г. в «Skype». После этого Г. давал Р. указание разложить их по тайникам называя количество наркотика, место закладки Р. выбирал сам, и о месте сообщал Г. в «Skype». В день Р. делал не менее 30 закладок, за что Г. перечислял ему деньги на карту Альфа-Банка. 75
Очень часто реклама наркотических средств сопровождается ложной информацией, что они легальные и не являются запрещенными в гражданском обороте или же вовсе маскируется под продажу всяческого рода благовоний, ароматизирующих средств для ванн, средств для потенции и т.п. В такой ситуации у правоохранительных органов возникают трудности с доказыванием субъективной стороны. Так приобретатель наркотических средств может указать на то, что не имел умысел на приобретение
75 Дело № 1-76/2014 // Архив Кировского районного суда г. Томска
наркотических средств, поскольку в рекламе было сказано о том, что реализуемые вещества не являются наркотическими.
При всем этом встает вопрос о том, как надлежит квалифицировать каждое из вышеперечисленных действий членов преступной группы.
Мальков С.М. и Винокуров В.Н. считают, что «Рекламу и предложение сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, посредством размещения на сайтах, рассылки СМС-сообщений, передачи информации по телефону о возможности предоставить указанные средства следует квалифицировать как подготовительную стадию к их сбыту». 76 При этом необходимо установить у лица наличие прямого умысла на сбыт, о чем могут свидетельствовать совершение им таких действий, как приобретение наркотических средств, расфасовка в удобной для сбыта форме. Однако при этом нельзя вменять данный квалифицирующий признак, так как передача наркотических средств могла состояться и другими способами, поэтому действия лица надлежит квалифицировать по ч.1 ст. 228.1 и по ч.1 ст. 30 УК РФ, то есть приготовление к сбыту.
При этом не ясным остается вопрос, в каком случае необходимо вменять дынный квалифицирующий признак. Так, например если сбытчик и приобретатель договорились о купле-продаже наркотика в социальной сети или посредством таких программ как «Skype», и при этом передача была осуществлена способом «из рук в руки», будет ли данный сбыт квалифицирован как совершенный с использованием информационно-
телекоммуникационных сетей. Или же ситуация когда сбытчик и приобретатель договариваются о купле-продаже наркотика опять же посредством социальной сети или программы обмена сообщениями, но передача наркотика осуществляется посредством сообщения приобретателю места закладки наркотика. На наш взгляд вменение рассматриваемого квалифицирующего признака возможно только во втором случае, так как в
76 Мальков С.М., Винокуров В.Н.: Квалификация сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей // Уголовное право. – 2014. - № 4, с. 53
первой ситуации, информационно-телекоммуникационные сети используются для предварительной договоренности, а не для осуществления самого сбыта. Во второй же ситуации информационно-
телекоммуникационные сети используются для сообщения места закладки наркотика и для оплаты наркотика, которая осуществляется, путем безналичного перевода.
Вменение рассматриваемого квалифицирующего признака возможно только с момента начала выполнения сбытчиком объективной стороны. Так,
например, если приобретатель оплатил товар посредством электронного платежа, то действия сбытчика по указанию приобретателю местонахождения тайника, где находятся наркотические средства, с
использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), следует квалифицировать, как оконченный сбыт наркотических средств с использованием электронной или информационно-телекоммуникационной системы. Земцова С.И. считает, что нельзя считать сбыт оконченным с момента помещения закладки в тайник,
так как помещенные туда наркотические средства могут пропасть, прийти в негодность в силу не зависящих от закладчика причин, и потому сбыт не будет доведен до конца, а значит, действия такого лица необходимо квалифицировать как покушение на сбыт. 77 С такой позицией трудно согласится, во-первых преступление предусмотренное ст. 228.1 является преступлением с формальным составом, что означает отсутствие в качестве обязательного признака общественно опасных последствий совершенного деяния, кроме того при таком способе сбыта все элементы объективной стороны со стороны сбытчика будут исполнены, а значит умысел на сбыт наркотических средств после их закладки в тайник можно считать реализованным, а значит факт неполучения приобретателем наркотических
77 Земцова С.И. Предмет доказывания при расследовании преступлений, связанных со сбытом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, совершаемых с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет) // Современное право. 2015. N 4. с. 129.
средств вследствие их утраты или приведение в негодность нельзя считать основанием для признания сбыта неоконченным. Аналогичные выводы содержится в п. 13.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 14, который был внесен в 2015 году, разъяснивший, что отныне «…незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, веществ, растений независимо от их фактического получения приобретателем, в том числе, когда данные действия осуществляются в ходе проверочной закупки или иного оперативно-розыскного мероприятия». 78
78 Постановление Пленума Верховного суда РФ от 15 июня 2006 г. № 14 (ред. от 30.06.2015) «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» [Электронный ресурс]: Официальный сайт компании «Консультант плюс» URL:http://base.consultant.ru
2.2 Преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 228 и ч.3 ст. 228.1 УК РФ
Ч. 3 ст. 228 УК РФ предусматривает ответственность за приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку наркотических, психотропных средств или их аналогов в особо крупном размере.
Так согласно приговору Кировского районного суда г. Томска по делу №
1-110/2015: М. имея умысел на оказание содействия в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, действуя в интересах неустановленного следствием лица и за вознаграждение в виде денег и части наркотического средства для личного потребления, 12.11.2014, м около 10 час., забрал из указанного по мобильной связи неустановленным следствием лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, тайника, расположенном в детской песочнице во дворе дома № 25 «б» по улице Усова, пакет с нафталином-1-ил-1-(5-фторпентил) 1 Н-индол-3-карбоксилат (СВL2201), являющимся производным наркотического средства нафталин-1-ил-1-
пентил-1Н-индол-3-карбоксилат массой не менее 1930,07 г. в особо крупном размере, однако по независящим от него обстоятельствам свой преступный умысел не довел до конца, потому что указанное наркотическое было обнаружено и изъято у него в ходе личного досмотра в дежурной части Томского ЛО МВД России по г. Томску. 79
Ч. 3 ст. 228.1 включает такие квалифицирующие признаки производства, сбыта, пересылки наркотических средств, как совершенные группой лиц по предварительному сговору и в значительном размере.
Преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в его совершении участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления. Сговор может быть признан предварительным, если он произошел до начала выполнения объективной стороны преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ.
79 Дело № 1-110/2015 // Архив Кировского районного суда г. Томска
Каждый из соучастников, входящий в группу, должен полностью или частично выполнить хотя бы одно из действий, указанных в данной статье.
Если же лицо выполняет функции организатора, подстрекателя или пособника преступления, не принимая непосредственного участия в выполнении объективной стороны преступлении (т.е. не являлось соисполнителем), то его действия подлежат квалификации со ссылкой на ст. 33 УК РФ. 80
Все договоренности до начала выполнения объективной стороны являются предварительными. При этом промежуток времени между сговором и началом совершения преступления может быть различным и решающего значения не имеет. Иными словами, каким бы кратковременным ни был тот период, когда у соучастников возникает желание действовать сообща,
соглашение следует называть предварительным, так как не длительность времени, прошедшего между заключением соглашения и началом преступной деятельности определяет предварительный характер соглашения,
а исключительно то, что оно имело место до начала преступной деятельности соучастников. 81
Соучастие с предварительным сговором имеет место, когда участники договариваются о совместном совершении преступления. Соучастникам становятся известны не только общие сведения о готовящемся преступлении,
но и некоторые обстоятельства их будущей преступной деятельности. Сговор может быть в словесной и письменной форме. Очень редко соучастники достигают соглашения в результате конклюдентных действий (молчаливое согласие). При этом чаще всего уясняется объект и предмет преступления,
иногда - способ посягательства. 82 Договоренность представляет собой не просто согласование отдельных действий соучастников, а заключается в
80 Ролик А.И. Преступление, предусмотренное ст. 228.1 УК РФ: спорные вопросы характеристики // Lex russica. 2014. N 9. с. 1083
81 Кузнецова Н.Ф. Уголовное право России. Общая часть: учебник. / Под ред., Н.Ф Кузнецовой, И.М.
Тяжковой. М., 2004. с. 134
82 Лебедев В.М. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / 13-е изд., перераб. и
доп. М,. 2013. с. 412
конкретизации совершения преступления, детализации каждого соучастника,
определении способов оптимального осуществления преступления. 83
Сговор признается предварительным, если участники преступления договорились о совместном его совершении хотя бы незадолго до его начала,
т.е. на стадии приготовления к преступлению. 84
Таким образом можно сделать вывод, что преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном его совершении,
при этом не имеет значение факт того, что некоторые из участвовавших не были привлечены к уголовной ответственности или ввиду невменяемости.
83Иногамова-Хегай Л.В. Уголовное право общая часть: учебник. / Под ред. Л.В. Иногамовой-Хегай, В.С. Комиссарова, А.И. Рарога. 2-е изд., переаб. и доп. М.: «Инфра-М», 2008. с. 154
84Радченко В.И. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. СПб., 2007.
с. 211