225

42

смежных прав, применяемых к передаче через спутник и ретрансляции по кабелю; от 29 октября 1993 г. об унификации срока охраны авторского права и некоторых смежных прав; Договор ВОИС от 20 декабря 1996 г. по исполнениям и фонограммам; Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Соглашение ТРИПС).

Вотечественной литературе термин«смежные права» впервые был использован В. И. Серебровским, который писал: «Артист-исполнитель

не создает нового, самостоятельного произведения, а его права являются смежными, или родственными, с авторскими правами»1, но если в нашей стране в 1956 г. только появился термин«смежные права», то Австрия в 1936 г. и Италия в 1941 г. уже предоставили смежные права

исполнителям и производителям звукозаписи в связи с тем, что между правами этих субъектов существует тесная взаимосвязь2.

Ксожалению, на территории СССР и России смежные права не ох-

ранялись до 1 января 1992 г., т.е. до момента вступления в силу Основ. Например, в ГК РСФСР 1964 г.3 этот термин вообще не употреблялся, но права таких субъектов, как организации эфирного вещания, охранялись в рамках авторских прав.

Внаучной литературе того периода дискутировали относительно признания или непризнания прав авторскими(например, права исполнителей) или выделения их в отдельную группу. В итоге только к началу 1990-х годов был разработан институт смежных прав. Рассматриваемый термин появился в отечественном законодательстве в названии ст. 141 Основ, в соответствии с которой к смежным правам были отнесены права исполнителей, создателей звуко- и видеозаписей, организаций эфирного вещания. Следует отметить, что понятие «смежные права» в международных договорах не используется.

Действующий сегодня ГК РФ под смежными правами понимает интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), фонограммы, передачи организаций эфирного и кабельного вещания, содержание баз данных, а также на произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние (п. 1 ст. 1303).

1 Серебровский .ВИ. Вопросы советского авторского права. М., 1956.

С. 86–88.

2Свечникова И. В. Авторское право : учебное пособие. М., 2009.

3Ведомости ВС РСФСР. – 1964. – № 24. – С. 407.

43

1

В учебной и научной литературе понятие «смежные права» раскрывается практически одинаково. В большинстве своем они определяются как совокупность норм гражданского права, регулирующих отношения по охране исполнений, постановок, фонограмм, передач организаций эфирного и кабельного вещания, установлению правового режима их использования, наделению исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций личными неимущественными и имущественными правами и по защите этих прав.

Критерии выделения смежных прав в отдельный институт в отечественной юридической литературе подробно не анализировались, указывалось лишь, что смежные права это институт права интеллектуальной собственности. В свою очередь право интеллектуальной собственности, специалисты относят к подотрасли гражданского права.

Только с середины XX в. начинает подниматься вопрос о целесообразности создания института правовой охраны результатов исполнительского искусства. Однако, как отмечалось выше, соответствующие нормы были введены в действие лишь со вступлением в силу Основ.

Позднее правовая охрана исполнений получила развитие в третьем разделе закона об авторском праве: исполнение наряду с фонограммами

ипередачами организаций эфирного и кабельного вещания было отнесено к объектам смежных прав. С 1 января 2008 г. нормы правовой ох-

раны исполнений содержатся в гл. 71 ГК РФ.

По мнению А. П. Сергеева2, смежные права как институт гражданского права в отношении своих объектов выполняет те же функции, что

иавторское право в отношении произведений науки, литературы и искусства. Безусловно, существенной особенностью большинства смежных прав являются их производность и зависимость от прав авторов, т.е. создателей произведений. Лишь в тех случаях, когда исполняется, записывается на фонограмму или передается в эфир или по кабелю не

1Костькова О. В., Тимошенко В. А. Постатейный комментарий к Федеральному закону от 9 июля 1993 года № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» // СПС КонсультантПлюс. 2005. С. 56; Гражданское право Вещное право. Наследственное право. Исключительные права. Личные неимущественные права : учебник: в 4 т. / И. А. Зенин, Е. В. Кулагина, Е. А. Суханов и др.; под ред. Е. А. Суханова. 3-е изд., перераб. и доп. М. : Волтерс Клувер, 2008. Т. 2. С. 141; Российское гражданское право : учебник: в 2 т. / В. С. Ем, И. А. Зенин, Н. В. Козлова и др.; отв. ред. Е. А. Суханов. 2-е изд., стереотип. М. : Статут, 2011. Т. 1. Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права. С. 47.

2Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Феде-

рации. М., 1996. С. 114.

44

охраняемое законом произведение либо объект вообще не служит -ре зультатом творческой деятельности(например, транслируется футбольный матч), смежные права носят самостоятельный характер. В качестве примера можно назвать произведения, которые перешли в общественное достояние. Такие произведения не охраняются авторским правом.

Но если фортепьянный концерт(например, произведение Бетховена) будет исполнен в зале консерватории или записан на компакт-диск, то исполнитель (пианист и оркестр) так же, как и производитель ком- пакт-диска, будут пользоваться смежными правами в отношениисоот, - ветственно,исполнения концерта или его записи. Конечно, в рассматриваемом случае никто не имеет права записывать живое исполнение такого концерта без разрешения исполнителя. Также никто не вправе делать копии фонограммы без разрешения производителя звукозаписи.

Появлению института смежных прав способствовало быстрое развитие индустрии звукозаписи, массовое внедрение технических средств, позволяющих изготавливать и тиражировать качественные записи выступлений артистов.

Почти во всем мире записанные музыкальные исполнения получили «двойную» правовую охрану. С одной стороны, зафиксированное на материальном носителе исполнение охраняется в качестве результата творчества исполнителя и у последнего в отношении данного объекта возникают смежные права. С другой стороны, записанное исполнение охраняется как запись последовательности звуков, т.е. как фонограмма, в отношении которой у ее создателя также возникают определенные смежные права.

Если бы человек не получил фактической возможности воспроизводить и распространять записи музыкальных исполнений в неограниченных количествах, то острой необходимости в их правовой охране не возникало бы с введением и развитием института правовой охраны исполнений. Под действие права стали подпадать и такие результаты творчества артистов, которые не связаны с каким-либо материальным носителем.

§2. Субъекты и объекты смежных прав

ВРимской конвенции и законе Российской Федерации об авторском праве к субъектам смежных прав отнесены: исполнители, производите-

ли фонограмм, организации вещания.

ГК РФ расширил перечень субъектов смежных прав, введя два но-

вых субъекта: изготовитель баз данных ипубликатор произведений науки, литературы и искусства.

45

Внаше время к субъектам смежных прав ряд авторов1 относит как физических, так и юридических лиц, а именно: исполнителей; производителей фонограмм; организации эфирного и кабельного вещания; производителей инвестиционных баз данных; производителей аудиовизуальных исполнений; публикаторов посмертных произведений; наследников исполнителей; работодателей исполнителей; правопреемников; других правообладателей объектов смежных прав. К особым субъектам авторских и смежных прав, возникающих при публичном исполнении произведений, можно отнести организации, осуществляющие

коллективное управление авторскими и смежными правами в соответствии со ст.ст. 1242–1244 ГК РФ2. Первая подобная организация появилась в России в 1870 г., когда по инициативе А. Н. Островского появилось Собрание русских драматических писателей. В Советском Союзе указанные функции осуществлялись Всесоюзным агентством по авторским правам (ВААП), которое, формально являясь общественной организацией, по существу было государственным органом, управляющим авторскими правами.

Необходимость появления подобных организаций обусловлена тем, что авторы и владельцы смежных прав зачастую не сами реализуют свои права, а передают их другим лицам. Кроме того, возможны ситуации, когда правообладатель реально проконтролировать, кто и как использует его произведение, не может. Речь, в частности, идет об использовании произведения на радио, телевидении, другими способами, при которых осуществляется публичное исполнение.

ГК РФ допускает возможность использования произведения путем публичного исполнения без согласия правообладателя, но с выплатой ему вознаграждения (например, публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях). Такое исполнение не требует предварительного разрешения обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное

вэтой фонограмме исполнение. Но закон в данном случае требует выплаты им соответствующего вознаграждения.

Врамках смежных прав автором, обладающим исключительным

2 Гришаев С. П. Право на публичное исполнение // СПС КонсультантПлюс. – 2010. – С. 16.

46

Состав исполнителей, результатам творчества которых предоставляется правовая охрана, в ГК РФ по сравнению с законом об авторском праве не изменился. Согласно ст. 1313 ГК РФ к этой категории относятся: артист-исполнитель (музыкант, танцор, актер, певец, иное лицо, участвующее в исполнении произведения литературы, искусства или народного творчества); режиссер-постановщик спектакля (театрального, циркового, эстрадного или другого театрально-зрелищного представления); дирижер.

Что касается лиц, занятых в массовках (статисты), других артистов, исполняющих вспомогательные роли, то ГК РФ не наделяет эти категории статусом исполнителей в смысле ст. 1313ГК РФ и соответственно смежными правами.

Во многих случаях исполнение осуществляется не единоличным исполнителем, а целым коллективом. В связи с этим ГК РФ ввел новый институт авторского и смежного права – смежные права на совместное исполнение.

Но, к сожалению, юридического определения коллектива в ГК РФ не содержится, что создает на практике определенные сложности.Например, не понятно, можно ли считать коллективом дуэт исполнителей. Содержание ст. 1314 ГК РФ позволяет сделать вывод лишь о том , что основным признаком коллектива является совместное исполнение. При этом смежные права на совместное исполнение принадлежат всем участвовавшим в нем членам (актерам, занятым в спектакле, оркестрантам, танцорам и др.) независимо от того, образует их исполнение неразрывное целое или состоит из элементов, каждый из которых имеет самостоятельное значение. Так, если выступает оркестр с популярным пианистом в качестве солиста, то следует говорить об исполнении оркестра, солиста-пианиста и дирижера. Поэтому при желании записать выступление необходимо получить разрешение и у руководителя оркестра, и у дирижера, и у солиста.

Элемент совместного исполнения (акт спектакля, сцена из спектакля, увертюра к опере и т.п.),имеющий самостоятельное значение, может использоваться его создателем по своему усмотрениюесли, соглашением между членами коллектива исполнителей не предусмотрено иное.

Смежные права на совместное исполнение осуществляются руководителем коллектива, а в его отсутствие – всеми членами совместно, если соглашением между ними не установлено другое. Если совместное исполнение образует неразрывное целое, то ни один из членов

47

коллектива не вправе без достаточных оснований запретить его -ис пользование другими соисполнителями. Каждый из членов коллектива исполнителей вправе самостоятельно защищать свои права на совместное исполнение, в том числе и тогда, когда такое исполнение образует неразрывное целое.

Напрашивается вывод о том, что соисполнительство, так же, как и соавторство, может быть делимым или неделимым.

Что касается прав исполнителя, то ему принадлежат: исключительное право на исполнение; право авторства исполнения; право на указание своего имени или псевдонима на экземплярах фонограмм и в иных случаях исполнения; право на неприкосновенность исполнения (защиту его от любого искажения, приводящего к извращению смысла или к нарушению целостности восприятия исполнения).

Необходимо отметить, что права исполнителя признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав на исполняемое произведение. Субъектам, обладающим исключительным правом на исполнение, предоставляется возможность использовать это право (ст. 1229 ГК РФ) по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом.

Ктаким способам относятся (п. 2 ст. 1317 ГК РФ):

–сообщение в эфир – исполнение произведения посредством передачи по радио, телевидению (сюда можно отнести и ретрансляцию), за исключением кабельного телевидения, а также через спутниковую связь;

–сообщение по кабелю– исполнение произведения посредством передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (также ретрансляция);

–запись исполнения – фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение;

–воспроизведение записи исполнения – изготовление одного и более экземпляров фонограммы либо ее части. Запись исполнения на электронном носителе (в том числе в память ЭВМ) также считается воспроизведением, за исключением случаев, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение исполнения до всеобщего сведения;

48

–распространение записи исполнения путем продажи или иного отчуждения оригинала или экземпляров, представляющих собой копии такой записи на любом материальном носителе;

–сообщение записи в эфир и по кабелю;

–доведение записи исполнения до потребителя путем предоставления доступа к ней через Интернет и иные подобные мультимедийные сети;

–публичное исполнение записи с помощью технических средств в

местах свободного посещения или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи1;

–прокат оригинала или экземпляров записи исполнения и др.

Нельзя не обратить внимание на то, что исключительное право на исполнение не распространяется на воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения в случаях, когда такая запись была произведена с согласия исполнителя, а ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения.

При заключении с исполнителем договора о создании аудиовизуального произведения согласие исполнителя на отдельное использование звука или изображения, зафиксированных в аудиовизуальном произведении, должно быть прямо выражено в договоре.

Исключительное право на исполнение действует в течение всей жизни исполнителя (но не менее пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором осуществлены исполнение либо его запись, либо передача исполнения в эфире или по кабелю).

Если исполнитель был репрессирован и посмертно реабилитирован, срок действия исключительного права продлеваетсяи, пятьдесят лет исчисляются с 1 января года, следующего за годом реабилитации. В случаях работы исполнителей во время Великой Отечественной войны или участия в ней пятидесятилетний срок действия исключительного права увеличивается на четыре года. Срок действия исключительного права на исполнение истекает с момента перехода данного права в общественное достояние.

Исключительное право на исполнение действует на территории Российской Федерации в следующих случаях:

–исполнитель является гражданином Российской Федерации;

1Имеются в виду родственные отношения и личные связи, периоды общения, характер взаимоотношений и другие значимые обстоятельства.

49

–произведение впервые было исполнено на территории России;

–исполнение зафиксировано в фонограмме, охраняемой в соответствии с положениями ст. 1328 ГК РФ;

–не зафиксированное в фонограмме исполнение, включено в программу передач в эфире или по кабелю и охраняется в соответствии с положениями ст. 1332 ГК РФ;

–в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.

Следующий субъект смежных прав– изготовитель фонограммы и его права.

Среди объектов, в отношении которых возникают интеллектуальные права, фонограмма и вещание занимают особое место. Строго говоря, они являются не результатом интеллектуального труда, а результатом организационных, финансово-материальных и технических усилий по созданию звукозаписи или телерадиопрограммтелера( - диопередач).

Необходимость их правовой охраны обусловлена прежде всего и той легкостью, с которой происходит несанкционированное использо-

вание этих объектов путем их нелегального копирования и тиражирования1.

В связи с этим можно считать своевременным принятие Федерального закона от 2 июля 2013 г. № 187-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам защиты интеллектуальных прав субъектов смежных прав в информа- ционно-телекоммуникационных сетях» (далее – Федеральный закон

№187-ФЗ). В обществе этот закон назвали антипиратским. Закон определил порядок ограничения доступа к информационным ресурсам, посредством которых осуществляется распространение аудиовизуальных произведений и фонограмм с нарушением интеллектуальных прав правообладателей.

Правообладатель в случае обнаружения в информационно--теле коммуникационных сетях принадлежащих ему фильмов или информации, необходимой для их создания, которая распространяется без его разрешения или иного законного основания, вправе обратиться в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти с заявлением о принятии мер по ограничению доступа к данным информационным ресурсам на основании вступившего в силу судебного акта.

1Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой / Н. Г. Валеева, К. В. Всеволожский, Б. М. Гонгало и др. / под ред. П. В. Крашенинникова. М., 2011. С. 149.

50

Исходя из закона №187-ФЗ ГК РФ дополнен положениями об ответственности информационных посредников и мерах защиты гражданских прав, которые могут применяться к данным субъектам. В частности, введена ст. 1251.1 ГК РФ, согласно которой к информационному посреднику (интернет-провайдеру) могут быть предъявлены требования о защите интеллектуальных прав, в том числе об удалении информации, нарушающей исключительные права правовладельцаили, об ограничении доступа к ней, независимо от того, несет ли информационный посредник ответственность за нарушение интеллектуальных прав. В то же время в п. 2 названной статьи перечислены основания для освобождения информационного посредника от ответственности за нарушение интеллектуальных прав в сети Интернет. Например, он освобождается от ответственности в случаях, если не знал и не должен был знать, что действия лица, инициировавшего передачу материала, содержащего соответствующие результаты интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, являются неправомерными.

В ст. 26 ГПК РФ внесены положения (ч. 3), которые определяют содержание обеспечительных мер, применяемых при нарушении исключительных прав в сети Интернет. Согласно изменениям, внесенным в ГПК РФ Федеральным законом №187-ФЗ, Московский городской суд теперь рассматривает в качестве суда первой инстанции гражданские дела, связанные с защитой исключительных прав на кино- и телефильмы, в информационно-телекоммуникационных сетях (в том числе в сети Интернет), по которым им приняты предварительные обеспечительные меры в соответствии со ст. 144.1 ГПК РФ. Копии определения направляются заявителю, в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, и иным заинтересованным лицам не позднее следующего дня после дня вынесения определения. Рассмотрение таких дел находится в исключительной компетенции Московского городского суда.

Фонограмма как объект– это не сам материальный носитель, а сделанная на нем запись, и в этом проявляется ее близость с интеллектуальными нематериальными объектами. Поэтому важно охранять не право собственности на носитель (как и в авторском праве), а само право на запись. Право, возникающее на фонограмму, должно быть абсолютным, поскольку ее использование возможно одновременно неограниченным кругом лиц. Возникновение исключительного права на фонограмму обоснованно с точки зрения правового режима самого объекта.