225

52

–сообщение в эфир посредством ее передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю;

–передача по радио, телевидению с помощью кабеля, оптического волокна, провода или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);

–доведение фонограммы до всеобщего сведения путем обеспечения доступа к ней из любого места и в любое время;

–воспроизведение, т.е. изготовление одного и более экземпляров фонограммы или ее части. Запись фонограммы (или части) на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, за исключением случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего целью правомерное использование записи или правомерное доведение фонограммы до всеобщего сведения;

–распространение фонограммы путем продажи или иного отчуждения оригинала или экземпляров, представляющих собой копию фонограммы на любом материальном носителе;

–импорт оригинала или экземпляров фонограммы в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения правообладателя;

–прокат оригинала и экземпляров фонограммы;

–переработка фонограммы.

Положения ГК РФ защищают права лица, правомерно осуществившего переработку фонограммы. Данное лицо приобретает самостоятельное смежное право на переработанную фонограмму.

Особо следует рассмотреть вопрос, связанный с опубликованием фонограммы, в коммерческих целях. Коммерческим считается использование в целях получения прибыли. Если фонограмма была обнародована в иных целях(например, запись благотворительного концерта, бесплатно показанная по телевидению), правила, установленные ГК РФ (ст. 1326), не действуют. Дальнейшее использование такой фонограммы возможно только с разрешения правообладателей на основании заключенного с ними договора. Статья 1326 ГК РФ предусматривает три случая, когда допускается использование фонограммы в коммерческих целях без разрешения обладателей исключительных прав, но с выплатой им вознаграждения:публичное исполнение; передача в эфир; сообщение по кабелю для всеобщего сведения.

Кроме норм, закрепленных в ГК РФ, к источникам регулирования отношений, связанных с выплатой вознаграждения при использовании

55

Исключительное право на сообщение радио-, телепередачи в эфир или по кабелю действует в течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором имело место данное сообщение. Истечение этого срока влечет переход объекта в категорию общественного достояния.

На территории Российской Федерации рассматриваемое право действует при наличии определенных условий: а) организации эфирного и кабельного вещания должны находиться на территории России; б) сообщение реализуется с помощью передатчиков, расположенных также на территории нашей страны.

Субъектами смежных прав являются также изготовитель базы данных и публикатор. Эти субъекты, как было сказано выше, появились только в ГК РФ и считаются новыми.

Согласно п. 1 ст. 1333 ГК РФ изготовителем базы данных (БД) при-

знается лицо, организовавшее сбор, обработку и расположение составляющих ее материалов. ГК РФ устанавливает презумпцию, согласно которой лицо, указанное обычным образом на экземпляре базы данных и (или) его упаковке, считается изготовителем базы до тех пор, пока кто-то не докажет свое право.

Важно подчеркнуть, что права изготовителя БД охраняются только в отношении данных, созданных или обнародованных после 31 декабря 2007 г.1. Изготовителями баз данных могут быть как отдельные граждане, так и юридические лица.

В отношении иностранных граждан или иностранных юридических лиц предусматривается специальное правило. Согласно п. 1 ст. 1336 ГК РФ их права как изготовителей баз данных будут признаваться в Российской Федерации при условии, что аналогичные права будут предоставляться законодательством соответствующих иностранных государств на их территории гражданам Российской Федерации или -рос сийским юридическим лицам, т.е. на основе принципа взаимности.

Изготовитель базы данных наделяется: исключительным правом и правом указывать на экземплярах базы, их упаковках свое имя (или наименование).

Следует подчеркнуть, что исключительное право предоставляется изготовителю базы данных лишь в том случае, если ее создание потре-

1 Постановление Пленума Верховного суда Российской Федерации №5, Пленума ВАС РФ №29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного суда Российской Федерации. – 2009. – № 6.

56

бовало существенных затрат. Не раскрывая понятие «существенные затраты», ГК РФ вводит презумпцию, что затраты являются существенными, если база включает не менее10 тыс. самостоятельных информационных материалов.

Пункт 1 ст. 1334 ГК РФ устанавливает запрет, согласно которому никто не вправе извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование без разрешения правообладателя, кроме случаев, предусмотренных ГК РФ. Под извлечением материалов законодатель понимает перенос всего содержания базы данных или основной ее части на другой информационный носитель с использованием любых технических средств и в любой форме. Таким образом, кон-

троль над использованием извлеченных материалов возникает лишь при условии заимствования всего содержания базы данных или ее -су щественной части.

Лицо, правомерно пользующееся базой данных, вправе без разрешения правообладателя извлекать из нее материалы и осуществлять их последующее использование в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях.

Извлечение (п. 3 ст. 1334 ГК РФ) должно быть в объеме, оправданном указанными целями, и в той мере, в которой такие действия не нарушают авторские права изготовителя базы данных и других лицИс. - пользование извлеченных материалов способом, предполагающим получение к ним доступа неограниченного круга лиц, должно сопровождаться указанием на базу данных, из которой эти материалы извлечены.

Как подчеркивается в ГК РФ,исключительное право изготовителя базы данных возникает в момент завершения ее создания и действует в течение пятнадцати лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее создания. Исключительное право изготовителя базы данных, обнародованной в указанный период, действует также в течение пятнадцати лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее обнародования. При этом указанные сроки начинают истекать заново при каждом обновлении базы данных.

Права публикатора на произведение науки, литературы, искусства в качестве смежных прав в российском законодательстве закреплены впервые и охраняются только в отношении тех произведений, которые правомерно обнародованы публикатором после 31 декабря 2007 г.

В соответствии с п. 1 ст. 1268 ГК РФ обнародование – это действие (или дача согласия на его осуществление), которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликова-

57

ния, публичного показа или исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо любым другим способом.

Согласно п. 1 ст. 1337 ГК РФ публикатором признается гражданин, который правомерно обнародовал или организовал обнародование произведения науки, литературы или искусства, ранее не обнародованного

иперешедшего либо находящегося в общественном достоянии в силу того, что оно не охранялось авторским правом. Данное определение позволяет заключить, что публикатором может быть только гражданин.

Охрана прав публикаторов способствует раскрытию культурного наследия, в том числе фольклорного, оставшегося неизвестным публике в связи с тем, что оно не было обнародовано. Необнародованные произведения, отвечающие признакам объектов авторского права, переставшие охраняться или никогда не охранявшиеся, становятся благодаря действиям и желанию публикатора доступными широкой публике

иполучают «второе рождение».

Важно подчеркнуть, что объектом рассматриваемого исключительного права могут стать лишь те произведения, которые не были обнародованы при жизни автора либо в течение70 лет после его смерти независимо от их вида (литературные, музыкальные, произведения искусства и др.).

Законодатель предоставляет возможность реализовать право на обнародование только один раз, за исключением отзыва произведения. Если произведение было обнародовано автором при жизни или в течение срока действия исключительного права, права публикатора не возникают.

В п. 2 ст. 1339 ГК РФ предусмотрены способы обнародования произведения публикатором: в оригинальной форме; в переводе; в переработке.

При этом в качестве переводчика или переработчика может выступать как сам публикатор, так и другое лицо. Личные неимущественные, исключительные и иные права на производное произведение охраняются независимо от исключительного права публикатора. Вместе с тем законодатель предусмотрел ряд ограничений. В частности, положения ст. 1337 ГК РФ не распространяются на произведения, находящиеся в государственных или муниципальных архивах.

Обнародование произведения является основанием для возникновения исключительных прав у публикатора, которые сходны с правами автора. Но смешивать их не следует.

Во-первых, различие выражается в социальном назначении этих прав: если авторские права введены в значительной мере в целях поощ-

58

рения творческой деятельности, то право публикатора призвано облегчить поиск чужих необнародованных произведений и организацию их обнародования. Такая деятельность далеко не всегда включает такой элемент, как творчество.

Во-вторых, действие исключительного права на произведение зависит от права авторства соответствующего лица. Отсутствие у него такого права означает прекращение действия принадлежавшего ему исключительного права на данное произведение (даже если это право уже перешло к другому лицу). В отличие от этого исключительное право публикатора не зависит от того, кому конкретно принадлежит право авторства на произведение, кроме случая, когда в результате признания авторства другого лица выяснится, что семьдесят лет с момента смерти автора еще не истекли. Стоит отметить, что исключительное право публикатора может существовать и на произведение, которое не охранялось ранее.

В-третьих, исключительное право публикатора по своему содержанию ỳже, чем исключительное право автора. Последнее (п. 1 ст. 1270 ГК РФ) дает автору возможность контролировать использование своего произведения в любой форме и любым не противоречащим закону способом, в то время как исключительное право публикатора распространяется только на перечисленные в ст. 1339 ГК РФ способы.

Публикатор приобретает следующие права:

1. Исключительное право на обнародованное им произведение, а

именно право на:

–воспроизведение, т.е. изготовление одного и более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме.

–распространение путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;

–публичный показ и публичное исполнение, т.е. представление оригинала или экземпляра произведения, а также аудиовизуального произведения, непосредственно либо с помощью технических средств в местах, открытых для свободного посещения, или местах, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи; независимо от того, воспринимается произведение в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения;

–импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;

–прокат оригинала или экземпляра произведения;

59

–сообщение в эфир по радио или телевидению(в том числе путем ретрансляции), а также через спутниковую связь;

–сообщение по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);

–доведение произведения до всеобщего сведения путем обеспечения доступа к нему из любого места и в любое время по собственному выбору потребителя.

2. Право на указание своего имени на экземплярах обнародованного произведения и в иных случаях его использования (в том числе при пере-

воде или другой переработке произведения).

Произведение, не обнародованное при жизни автора, может быть обнародовано после его смерти лицом, обладающим исключительным правом на него, если это не противоречит воле автора, определенно выраженной в письменной форме:завещании, письмах, дневниках и т.п.

Исключительное право публикатора на произведение признается и в том случае, если последнее было обнародовано им в переводе или в виде иной переработки. Имущественное право данного лица на произведение возникает независимо от наличия у него авторского права на пе-

ревод или иную переработку произведения в момент обнародования этого произведения и действует в течение двадцати пяти лет, начиная с 1 января года, следующего за годом обнародования.

Согласно п. 1 ст. 1341 ГК РФ имущественное право публикатора распространяется на произведение, обнародованное:

–на территории Российской Федерации независимо от гражданства публикатора;

–за пределами России гражданином Российской Федерации;

–за пределами Российской Федерации иностранным гражданином или лицом без гражданства при условии соблюдения принципа взаимности;

–в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.

Имущественное право публикатора на произведение может быть прекращено досрочно в судебном порядке по иску заинтересованного лица, если при использовании произведения правообладатель нарушает требования ГК РФ в отношении охраны авторства, имени автора или неприкосновенности произведения.