197

но, относятся ко многим ситуациям совершения сексуальных преступлений против детей.

Такая позиция закреплена в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 г. «О судебной практике по делам об изнасиловании». Пленум указывает, что следует устанавливать, могла ли потерпевшая (потерпевший) в силу своего малолетнего возраста и развития понимать характер и значение совершаемых с нею (ним) действий. Если в силу малолетнего возраста, умственной отсталости и иных подобных обстоятельств потерпевшая (потерпевший) была лишена этой способности, содеянное виновным следует рассматривать как изнасилование или насильственные действия сексуального характера с использованием беспомощного состояния потерпевшей (потерпевшего) и квалифицировать по ст. 131 или 132 УК РФ15.

Достаточно проблематично выглядит решение вопроса об интеллектуальном состоянии потерпевшей (потерпевшего), который прямо влияет на квалификацию содеянного. Пленум Верховного Суда РФ в п. 5 относит к обстоятельствам, препятствующим осознанию характера совершаемых с потерпевшей (потерпевшим) действий, следующие: малолетний возраст; физические недостатки; расстройство душевной деятельности; иное болезненное либо бессознательное состояние и т.п.

По всей видимости, Пленум Верховного Суда вложил иной смысл в термин «малолетний возраст», чем вкладывает уголовный законодатель в понятие «малолетний» при конструировании преступления, предусмотренного ст. 134 УК РФ. Законодатель сегодня ориентируется не только на сугубо формальный критерий при оценке потерпевшей (потерпевшего) – недостижение лицом 16-летнего возраста, но и на оценочный критерий – недостижение лицом половой зрелости. Верховный же Суд ориентируется на иной показатель малолетства, связывая его с недостаточным уровнем интеллектуального (умственного) развития ребенка, невозможностью со стороны ребенка не только в полной мере осознавать объективную действительность, но и последствия собственного поведения, в рассматриваемом случае – согласия на половое сношение.

15 См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 г. «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131, 132 УК РФ» // СПС КонсультатнПлюс (дата выхода: 5.11.2012).

21

В связи с этим выскажем соображение о том, что малолетний возраст следует рассматривать как обстоятельство, препятствующее возможности потерпевшей (потерпевшему) понимать характер и значение совершаемых с нею (ним) действий и дающее, соответственно, возможность квалифицировать преступление не по ст. 134 УК РФ, а по ст. 132 УК РФ лишь в результате оценки всей совокупности обстоятельств дела.

Что касается физических недостатков ребенка, то к ним, как представляется, следует относить слепоту, глухоту, немоту, отсутствие конечности и т.д., но в любом случае это должны быть изъяны физического состояния. Такие состояния определенным образом влияют на психику ребенка, затормаживают его умственное развитие, накладывают индивидуальные особенности на восприятие объективной действительности. В этих случаях необходимо назначение и проведение психологической экспертизы с участием специалистов в области возрастной педагогики и психологии.

Другим обстоятельством, препятствующим потерпевшей (потерпевшему) понимать характер совершаемых с ней (ним) действий, Пленум Верховного Суда называет расстройство душевной деятельности, что влияет на правильное представление ребенка о характере взаимоотношений между людьми, специфику половых отношений, роль мужчины и женщины в половых отношениях. Полагаем, что в данном случае необходимо проведение психиатрической экспертизы или экспертизы комплексной – психолого-психиатрической. Считаем также, что аномальное состояние психики ребенка даже без признаков выраженной патологии должно стать основанием квалификации совершенных в отношении его половых посягательств именно по ст. 132 УК РФ, даже если такие потерпевшие давали согласие на гомосексуальный контакт.

Что касается квалификации развратных действий (ст. 135 УК), то здесь ставится вопрос об отграничении физических развратных действий от «иных действий сексуального характера», а интеллектуальных – от распространения порнографических предметов и материалов.

Развратные действия следует отграничивать от преступлений, предусмотренных ст. 131, 132, 134, 156, 242 Уголовного кодекса РФ16.

16 См.: Симиненко А.Н., Пестерева Ю.С., Шагланова А.Н. Уголовно-правовая характеристика ненасильственных половых преступлений против несовершенно-

22

Отграничение развратных действий от изнасилования. Развратные действия отличаются от изнасилования, прежде всего,

тем, что в их объективную сторону не входит половое сношение, совершенное с применением насилия или с угрозой его применения. Развратные действия, как известно, относятся к ненасильственным половым преступлениям. Таким образом, данные составы не имеют между собой ни одного общего признака (за исключением вменяемости и возраста). Однако определенные трудности может вызвать отграничение развратных действий от покушения на изнасилование. Несмотря на различия в составах данных преступлений, некоторые действия при совершении развратных действий и при покушении на изнасилование могут показаться внешне схожими, например, обнажение тела потерпевшей, ощупывание и т.д. В таком случае руководствоваться необходимо, прежде всего, содержанием и направленностью умысла виновного. При покушении на изнасилование преступник желает совершить половое сношение с потерпевшей и его умыслом охватывается совершение таких действий, которые обеспечивают возможность полового акта против воли потерпевшей. При совершении развратных действий виновный намерен удовлетворить свою половую страсть или добиться полового возбуждения иными способами, помимо полового сношения17. Следовательно, умысел виновного не направлен на совершение полового акта.

Так, М. совершил развратные действия в отношении малолетней Л., продемонстрировав ей свой половой член и предложив потрогать его18. При недоказанности умысла на совершение более тяжкого преступления ответственность должна наступать за действия, образующие состав самостоятельного менее тяжкого преступления, в данном случае за развратные действия.

Так, Н. неоднократно в своей квартире в ночное время совершал со своей дочерью, не достигшей 14-летнего возраста, развратные действия: прикасался руками и половым членом к ее половым органам, гладил ее тело, грудь, мастурбировал при этом. Это происходило не менее одного-двух раз в неделю. Также Н. вменялось изнаси-

летних: Учебно-практическое пособие. Омск: Омская юридическая академия, 2012. С. 87-94.

17 См.: Игнатов А.И. Квалификация половых преступлений. М.: Юрид. лит., 1974. С. 219.

18 См.: Уголовное дело № 1-69/98 // Архив Первомайского район. суда г. Омска за 1998 г.

23

лование дочери, что не удалось доказать в суде. В результате он был осужден по ст. 135 УК РФ19.

Развратные действия могут предшествовать изнасилованию либо насильственным действиям сексуального характера. Если такие действия совершались с определенным разрывом во времени и по самостоятельно возникшему умыслу, они подлежат квалификации по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 135 и, соответственно, 131 или 132 УК РФ20.

Так, Санкт-Петербургским городским судом И. осужден за совершение развратных действий и изнасилование лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста. Судом установлено, что И. неоднократно совершал развратные действия в отношении своей падчерицы – снимал с нее нижнее белье, гладил грудь и половые органы, вводил во влагалище палец руки. 6 октября 1999 г. И. пришел домой около 3 часов ночи в нетрезвом состоянии. Падчерица находилась дома одна. И. лег к падчерице на диван и, преодолевая ее сопротивление, удерживая девочку за руки, совершил с ней ненасильственное половое сношение21.

Если же развратные действия непосредственно предшествуют акту изнасилования и являются приготовлением к этому преступлению, они охватываются объективной стороной изнасилования и дополнительной квалификации по ст. 135 УК РФ не требуют.

Необходимо квалифицировать и действия лиц, одновременно совершивших изнасилование и развратные действия в отношении нескольких потерпевших. Например, Л. в своей квартире пытался совершить половой акт с 7-летней А. в присутствии других малолетних детей. Подобные действия были расценены как покушение на изнасилование несовершеннолетней и развратные действия по отношению к присутствовавшим там же детям.

Так же тесно граничат развратные действия и с преступлениями, предусмотренными ст. 132 УК РФ. Большинство объективных и субъективных признаков данного состава практически идентично

19См.: Уголовное дело № 1-827/97 // Архив Окт. район. суда г. Омска за 1997 г.

20См.: Цэнгэл С.Д. К вопросу о критериях отграничения развратных действий от иных преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности // Уголовное право: стратегия развития в XXI веке: Материалы 4-й междунар. науч.-практ. конф. М.: Проспект, 2007. С. 335.

21См.: Уголовное дело № 2-233/2000 // Архив С.-Петерб. гор. суда за 2000 г.

24

признакам состава изнасилования, поэтому следует учитывать этот факт при отграничении развратных действий и насильственных действий сексуального характера. Следовательно, данные составы также имеют между собой малое число общих признаков.

Затруднения на практике может вызвать отграничение покушения на совершение насильственных действий сексуального характера и развратных действий, и здесь также следует проводить демаркационную линию по направленности умысла преступника. Однако правоприменительная практика ввиду чрезмерно широкой трактовки понятия развратных действий и отсутствия четких критериев их разграничения с иными действиями сексуального характера нередко допускает ошибки в квалификации этих преступлений.

Так, С. в дневное время в городском парке напал на 10-летнего К., повалив его на землю и угрожая ножом, снял с него трусы и удовлетворил свою сексуальную страсть, не прикасаясь, по словам потерпевшего, к его половым органам. С. было предъявлено обвинение в покушении на совершение насильственных действий сексуального характера. Однако суд первой инстанции не нашел у виновного умысла на совершение данных действий и осудил С. по ст. 135 УК РФ. Суд второй инстанции с таким решением не согласился, указав, что в действиях С. следует усматривать покушение на преступление, предусмотренное ст. 132 УК РФ, по признаку «с применением насилия»22. Подобная позиция суда второй инстанции представляется более правильной.

Полагаем, проблема в подобных случаях состоит именно в некоторой схожести признаков объективной стороны обоих преступлений. Однако выше мы уже указали, что понятия «развратные действия» и «иные действия сексуального характера» обладают разными признаками и не пересекаются между собой. Расплывчатость термина «иные действия сексуального характера» порождает множество трактовок, порой противоречащих друг другу. По мнению Н.В. Тыдыковой, на современном этапе развития сексологии признается равенство всех видов сексуальных действий, одинаковость их характера, значения в половой жизни человека. Их нельзя делить, исходя из собственной субъективной оценки, что имеет место в действую-

22 См.: Конева М.А. Проблемы отграничения насильственных действий сексуального характера от смежных составов // Рос. следователь. 2003. № 1. С. 8.

25

щем Уголовном кодексе, в котором законодательно закреплено деление на нормативный гетеросексуальный акт и все остальное23.

Что касается института добровольного отказа, таковым признается отказ лица от доведения начатой преступной деятельности до конца при наличии у него сознания фактической возможности ее окончания. Область применения добровольного отказа ограничивается, таким образом, незавершенной преступной деятельностью, то есть стадиями приготовления к преступлению и покушения на него. Спорным в науке уголовного права является вопрос о возможности добровольного отказа на стадии оконченного покушения. Полагаем, что в рассматриваемых преступлениях эта проблема не стоит, так как оконченное покушение при половых преступлениях против несовершеннолетних вообще не имеет места. Добровольный отказ возможен на стадии приготовления к вступлению в добровольную половую связь с лицом (ст. 134 УК РФ) и развратным действиям.

Если добровольный характер отказа у правоприменителя не вызывает сомнений, то лицо, добровольно отказавшееся от доведения преступления до конца, может быть привлечено к ответственности лишь в том случае, если фактически совершенное им деяние (до момента отказа) содержит состав иного преступления. Особенностью добровольно оставленного покушения на совершение сексуальных действий в отношении несовершеннолетнего лица является то обстоятельство, что в действиях покушавшегося обычно содержатся признаки развращения несовершеннолетних. Освобождая при этом лицо от ответственности за покушение на изнасилование, суд, как правило, осуждает его за развратные действия в отношении несовершеннолетних.

Достаточно интересно проанализировать ситуацию, в которой возможно совершение преступлений, предусмотренных ст. 133 и 135 УК РФ. Поскольку конструкция состава ст. 135 УК РФ не предусматривает ответственности за совершение развратных действий с применением насилия или угроз к потерпевшему, то вполне логичным было бы квалифицировать подобные действия по совокупности со ст. 133 УК РФ. Тем более что на практике вполне возможно принуждение несовершеннолетних к совершению развратных действий посредством использования материальной или иной зависимости

23 См.: Тыдыкова Н.В. Насильственные половые преступления: обоснованность криминализации и квалификация по объективным признакам: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Тюмень, 2008. С. 16.

26

потерпевшего от преступника, которым зачастую является один из родителей, отчим или близкий родственник. Например, угроза выгнать из дома или лишить несовершеннолетнего средств к существованию вполне реальна. Однако в силу того что объективная сторона ст. 133 УК РФ предусматривает, наряду с половым сношением, мужеложством и лесбиянством, только иные действия сексуального характера, к которым развратные действия не относятся, квалифицировать два этих состава в совокупности нельзя.

В судебно-следственной практике нередки случаи, когда приходится давать уголовно-правовую оценку таким ситуациям, когда половое сношение или действия сексуального характера с лицом, не достигшим 16-летнего возраста, совершаются в присутствии малолетних или несовершеннолетних, на глазах у них. Надо полагать, что существующее в юридической литературе понятие состава развратных действий позволяет квалифицировать эти случаи по совокупности ст. 134 и 135 УК РФ. В данном случае квалификация по совокупности возможна только в случае идеальной совокупности преступлений: при наличии оконченного преступления, предусмотренного ст. 135 УК РФ, а затем полового акта или действий сексуального характера (потерпевшими могут быть как разные лица, так и одно лицо).

Так, М. совершил в отношении несовершеннолетнего И. действия сексуального характера и развратные действия в отношении несовершеннолетнего П. С целью совершить с И. акт мужеложства М. завел его в строящееся здание, заставил снять одежду и принудил взять в рот свой половой член. Затем они вдвоем пошли к стадиону, где встретили П. Там, в кустах, М. вновь совершил в отношении И. действия сексуального характера, уже в присутствии П., после чего предложил П. сделать с И. то же самое24.

Поскольку закон не предусматривает в рамках ст. 135 УК РФ специального субъекта – родителя или иного лица, на которого возложены эти обязанности, а равно педагога или другого работника образовательного, воспитательного, лечебного либо иного учреждения, обязанного осуществлять надзор за несовершеннолетним, то вполне логичным было бы квалифицировать ситуации, когда развратные действия совершаются вышеперечисленными лицами, по

24 См.: Уголовное дело № 1-46/2002 // Архив Окт. район. суда г. Омска за 2002 г.

27

совокупности ст. 135 и 156 УК РФ25. Как показывает судебная практика, огромное количество подобных преступлений совершается именно лицами, обязанными по закону заботиться об интересах несовершеннолетнего. Возможно ли приравнивать развратные действия к жестокому обращению с несовершеннолетними? Согласно ст. 65 Семейного кодекса родители не вправе причинять вред физическому и психическому здоровью детей, их нравственному развитию. Поскольку развратные действия посягают не только на половую неприкосновенность, но и на нормальное половое развитие лиц, не достигших возраста 16 лет, очевидно, что родители, совершающие преступление, предусмотренное ст. 135 УК РФ, весьма грубо нарушают интересы несовершеннолетних и не выполняют свои обязанности по их воспитанию. Это подтверждается и разъяснением Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. № 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей», согласно которому жестокое обращение с детьми может проявляться не только в осуществлении родителями физического или психического насилия над ними, но и в покушении на их половую неприкосновенность26. Тем не менее, законодатель обошел своим вниманием этот факт, в силу чего квалифицировать данные преступления по совокупности не представляется возможным.

Данная проблема также не решена однозначно в уголовноправовой науке. По мнению Т.В. Кондрашовой, «совершение развратных действий одновременно с распространением порнографический литературы должно быть квалифицировано по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 135 и 242 УК РФ27.

А.Н. Игнатов решает проблему разграничения по правилам конкуренции общей и специальной нормы, предлагая случаи распространения порноматериалов малолетним квалифицировать как их

25См.: Симиненко А.Н., Пестерева Ю.С., Шагланова А.Н. Уголовно-правовая характеристика ненасильственных половых преступлений против несовершеннолетних: Учебно-практическое пособие. Омск: Омская юридическая академия, 2012. С. 92-97.

26См.: Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 мая 1998 г. «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей» // Рос. газета. 1998. № 110. С. 6.

27См.: Кондрашова Т.В. Проблемы уголовной ответственности за преступления против жизни, здоровья, половой свободы и половой неприкосновенности. Екатеринбург, 2000. С. 346.

28

развращение28. Этого же мнения придерживается Ю.Е. Пудовочкин, указывая, что «распространение порноматериалов малолетним необязательно преследует корыстные цели и имеет систематический характер. Оно может иметь место и в разовом случае сбыта этих материалов по самым различным мотивам, в том числе и по половым. В случае совершения таких действий в отношении малолетних распространение порноматериалов практически не отличить от развратных действий так называемого интеллектуального характера»29.

По мнению О.А. Гоноченко, ставить знак равенства между этими двумя видами преступлений нельзя. Действительно, развратные действия могут включать в себя распространение среди несовершеннолетних порнографических материалов. Однако рассматриваемые действия существенным образом отличаются друг от друга и в первую очередь по направленности и мотиву совершения30.

В самом деле, демонстрация или распространение порнографических материалов является лишь одним из множества видов интеллектуальных развратных действий, и при их совершении преступник руководствуется исключительно мотивом удовлетворения половой страсти, а никак не корыстными мотивами. Вследствие этого целесообразно квалифицировать эти составы как самостоятельные преступления.

28См.: Гоноченко О.А., Пудовочкин Ю.Е. Защита несовершеннолетних от сексуального совращения и сексуальной эксплуатации: уголовно-правовые проблемы. Ставрополь: Ставропольсервисшкола, 2003. С. 129.

29Пудовочкин Ю.Е. Ответственность за преступления против несовершеннолетних по российскому уголовному праву. СПб., 2002. С. 223-224.

30См.: Гоноченко О.А., Пудовочкин Ю.Е. Указ. соч. С. 130.

29

2. ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНЫЕ АСПЕКТЫ РАСКРЫТИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЙ, СВЯЗАННЫХ С ПЕДОФИЛИЕЙ

___________________________________________________________

Латентность преступлений связанных с педофилией, попустительское отношение к проявлению педофилии самого общества, лиц, ответственных за воспитание детей, отсутствие должного контроля за поведением и кругом общения подростков – все это является камнем преткновения на пути противодействию сексуальных преступлений в отношении несовершеннолетних сотрудниками уголовного розыска.

В настоящее время можно выделить две основные разновидности явления педофилии: интернет-педофилия и бытовая педофилия.

Интернет-педофилия – один из распространенных современных способов, зачастую первоначально без личного контактного общения педофила с ребенком.

За последние десять лет в России в 25 раз выросло число пользователей Сети, а количество домогательств к детям в 30 раз. Только с начала 2011 г. возбуждено 71 уголовное дело за распространение детской порнографии через Сеть1. Не случайно, что такого контента становится все больше в Рунете. Он приносит очень хороший доход. Кроме того, психологами доказано, что нет ни одного любителя детской порнографии, который бы ограничился картинками, но чтобы попасть в закрытое сообщество, нужно принести туда свою «клубничку», которой нет в Сети. Педофилы выходят в социальные сети, чтобы получить откровенные фото детей. Потом начинают шантажировать их, что расскажут родителям и таким образом начинают управлять жертвами. Причем объектом насилия может стать ребенок

иво дворе, друг собственного ребенка или родной сын. Есть еще одна страшная тенденция. Снижается возраст пользователей Интернета

ивозраст тех, кого совращают. Сейчас это дети от шести до девяти лет. Они понимают в жизни еще меньше подростков и их легче запугать. Кроме тех, кто подвергается виртуальным домогательствам, есть и те, кого унижают в соцсетях. Около 70 % детей, которые сталкиваются с кибертравлей, молчат, так как боятся, что их отключат от Интернета. Увы, дети часто выкладывают в Сеть всю информацию о

1 См.: URL: http://anti-maniak.narod.ru/lab.html#1 (дата обращения: 18.12.2012).

30