170

алкогольную продукцию), а также в целях обнаружения других предметов административного правонарушения, находящихся при физическом лице, необходимо проводить личный досмотр с участием двух понятых того же пола, что и досматриваемое лицо.

Во время досмотра рекомендуется применять фото- и киносъемку, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств. Об этом делается соответствующая запись в протоколе личного досмотра, досмотра вещей, находящихся при физическом лице с последующим приложением полученных материалов.

Протокол о личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при лице, распивающем спиртное в кафе, подписывается сотрудником полиции, его составившим, досматриваемым лицом и понятыми. В случае отказа владельца вещей, подвергнутых досмотру, от подписания протокола в нем делается соответствующая запись.

Копия протокола вручается досматриваемому по его просьбе.

5.Протокол об изъятии вещей, явившихся орудиями или предметами административного правонарушения (ст. 27.10 КоАП РФ), обнаруженных на месте совершения административного правонарушения.

Учитывая, что предметом административного правонарушения является алкогольная и спиртосодержащая продукция, с объемом содержания этилового спирта 12 % и более объема готовой продукции составление протокола изъятия обязательно.

В соответствии с требованиями ч. 2 ст. 27.10 КоАП РФ изъятие производится в присутствии двух понятых, при необходимости применяются фото- и киносъемка, видеозапись или иные способы фиксации доказательств. Изъятая емкость с жидкостью упаковываются и опечатываются печатью (как правило, печатью органа внутренних дел «Для пакетов») с обязательной записью об этом в протоколе.

Копия протокола вручается лицу, у которого изъята алкогольная

испиртосодержащая продукция.

6.Показания спиртометра (ст. 26.8 КоАП РФ) или заключения эксперта (ст. 26.4 КоАП РФ).

Для установления алкогольной или спиртосодержащей продукции рекомендуется в качестве доказательств использовать показания специальных технических средств (ст. 26.8 КоАП РФ, ст.

11

11 ФЗ «О полиции»). Специальным техническим средством может являться спиртометр, который имеет соответствующий сертификат и прошел метрологическую проверку. Его показания должны быть отражены в протоколе об административном правонарушении (ч. 2 ст. 26.8 КоАП РФ), при его отсутствии необходимо выносить определение о назначении экспертизы (ст. 26.4 КоАП РФ).

При вынесении определения о назначении экспертизы следует письменно разъяснить эксперту его права и обязанности (ст. 25.9 КоАП РФ) и предупредить об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения (ст. 17.9 КоАП РФ).

До направления определения для проведения экспертизы сотрудник полиции, в производстве которого находится дело об административном правонарушении, обязан ознакомить с ним лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, разъяснить права, в том числе право заявлять отвод эксперту, право просить о привлечении в качестве эксперта указанных ими лиц, право ставить вопросы для дачи на них ответов в заключении эксперта (ч. 4 ст. 26.4 КоАП РФ).

Однако не является нарушением порядка назначения и проведения экспертизы неисполнение обязанностей, изложенных в ч. 4 ст. 26.4 КоАП РФ, если лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, было надлежащим образом сообщено о времени и месте ознакомления с определением о назначении экспертизы, но оно в назначенный срок не явилось и не уведомило о причинах неявки, либо если названные лицом причины неявки были признаны неуважительными (п. 18 абз. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 г. № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»).

Перед экспертом для определения содержания спирта целесообразно поставить следующие вопросы.

1.Является ли представленная на исследование жидкость, изъятая

угражданина И.И. Иванова, алкогольной или спиртосодержащей продукцией? Если да, то какой именно и каково в ней содержание этилового спирта в процентах?

2.Является ли представленная на исследование жидкость спиртом, водкой, вином, коньяком?

12

3.Соответствует ли спирт, водка, вино, коньяк требованиям ГОСТ, ТУ, СанПиН?

4.Соответствуют ли представленная на исследование жидкость сведениям и реквизитам, указанным на этикетке?

5.Имеются ли на данном предмете (пластиковой бутылке, объемом 1,5 л) следы алкогольной и спиртосодержащей продукции? Если да, то какой именно и каково в ней содержание этилового спирта в процентах?

Эксперт дает заключение в письменной форме от своего имени, в котором должно быть указано, кем и на каком основании проводилось исследование, его содержание, представлены обоснованные ответы на поставленные перед экспертом вопросы и сделаны выводы. Заключение эксперта будет основанием для составления протокола об административном правонарушении по ч. 2 ст. 20.20 КоАП РФ.

7.Протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов (ст. 27.8 КоАП РФ).

В подавляющем большинстве случаев возбуждение дела об административном правонарушении осуществляется с момента составлением первого протокола о применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении (ст.

27.1КоАП РФ). Как показывает практика, при документировании выявленного административного правонарушения в первоочередном порядке проводится осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов (ст. 27.8 КоАП РФ), а также изъятие вещей, явившихся орудиями или предметами административного правонарушения, обнаруженных на месте совершения административного правонарушения (ст. 27.10 КоАП РФ), о чем составляются соответствующие протоколы.

Осмотр помещений как мера обеспечения производства по делу об административном правонарушении направлена на собирание доказательств путем наблюдения и отражения в соответствующем протоколе. Сущность осмотра заключается в обозрении и изучении обстановки кафе, фиксации сведений о юридическом лице, а также о его законном представителе или об индивидуальном предпринимателе, в том числе установление наличия (отсутствия)

13

лицензии на розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта 12 и более процентов объема готовой продукции в розлив.

Для проведения осмотра кафе необходимо:

1)подготовить необходимые средства фиксации (видео-, кино-, фотоаппаратуру или иные технические средства);

2)пригласить представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя и двух понятых. Разъяснить их права и обязанности, предусмотренные в ст. 25.4, 25.7 КоАП РФ;

3)осуществить наблюдение, измерение и зафиксировать результаты осмотра в протоколе осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов;

4)осмотреть обнаруженную в кафе емкость, содержащую алкогольную и спиртосодержащую продукцию. В протоколе осмотра отразить объем, форму и из чего изготовлена (стекло или пластик) посуда, цвет содержащейся в ней жидкости, особенно обратить внимание на наличие информации на этикетке:

наименование алкогольной продукции; наименование производителя (юридический адрес); страна происхождения алкогольной продукции;

дата изготовления и срок использования или конечный срок использования;

5)произвести фотографирование, кино-, и видеосъемку. Примерная фабула протокола осмотра:

«Осуществление предпринимательской деятельности в кафе ООО

"Бистро", осуществляется на основании лицензии № 11234567 серия № 321, выданной 23 февраля 2009 г. без права на розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта 12 и более процентов объема готовой продукции в розлив.

Кафе представляет собой одноэтажное кирпичное здание, общей площадью 32 кв. м.

Также в ходе осмотра установлено, что в кафе, в шахматном порядке расположены столики. За столиком, находящемся слева от входа, возле окна, сидят гр. Иванов И.И. и Петров Т.И. У них на столе стоят две бутылки водки "Парламент" объемом 0,5 литра, два

14

пластиковых стаканчика, пепельница с тремя окурками, три бутерброда и сок "Добрый" объемом 1 литр».

8. Протокол об административном правонарушении (ст. 28.2 КоАП РФ).

Протокол об административном правонарушении по ч. 2 ст. 20.20 КоАП РФ вправе составлять сотрудники полиции (ст. 28.3 КоАП РФ и приказ МВД России от 2 июня 2005 г. № 444 «О полномочиях должностных лиц МВД России по составлению протоколов по делам об административных правонарушениях и административному задержанию» (в ред. приказов МВД России от 15 ноября 2006 г. № 916, от 11 октября 2007 г. № 877, от 16 июня 2008 г. № 516, от 26 января 2010 г. № 37, от 7 июля 2010 г. № 492))4.

При составлении протокола об административном правонарушении (ч. 3 ст. 28.2 КоАП РФ) сотрудник полиции разъясняет лицу, в отношении которого он составлен, а также иным участникам производства по делу их права и обязанности, а именно:

1)положения ст. 51 Конституции РФ (о том, что не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется законом (родных братьев

исестер, родителей, детей, деда (бабушки));

2)положения ст. 48 Конституции РФ и ст. 25.5 КоАП РФ (о том, что с момента составления протокола или задержания имеет право пользоваться услугами адвоката);

3)право выступать на родном языке (ст. 24.2 КоАП РФ) и пользоваться услугами переводчика (ст. 25.10 КоАП РФ);

4)права и обязанности, предусмотренные ст. 25.1 КоАП РФ (вправе знакомиться с материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства);

5)дату, время и место (точный адрес) рассмотрения дела об административном правонарушении.

При оформлении протокола об административном правонарушении необходимо обратить внимание, что сведения о свидетелях указываются в протоколе в обязательном порядке в случаях, если правонарушитель отказывается: от подписания протокола, от дачи объяснения или от факта совершения им правонарушения.

4 См.: БНА. 2005. № 31.

15

Протокол подписывается лицом, его составившим, и правонарушителем. При наличии свидетелей и потерпевших протокол подписывается и этими лицами.

В случае отказа правонарушителя, совершившего административное правонарушение, от объяснений или подписи протокола, в нем делается запись об этом и ставится подпись свидетелей. Правонарушитель вправе представлять объяснения и замечания по содержанию протокола, а также изложить мотивы своего отказа от его подписания. В графе «К протоколу прилагается» указываются все составленные сотрудниками полиции документы.

Копия протокола об административном правонарушении вручается под расписку лицу, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

Примерная фабула протокола об административном правонарушении по ч. 2 ст. 20.20 КоАП РФ:

«18 февраля 2011 г. в 13 ч. 00 мин. гр. Петров Т.И. распивал в кафе ООО "Бистро", не имеющем лицензию на продажу алкогольной продукции в розлив, расположенном по адресу: г. Энск, ул. Отрадная, д. 5, спиртной напиток (водку) с содержанием этилового спирта 40 % объема готовой продукции (заключение экспертизы № 45/7 от 20 февраля 2011 г. или показание спиртометра № 2233444 дата выпуска 15 января 2011 г., прошедшего метрологическую экспертизу 12 февраля 2011 г.)».

Существенным недостатком протокола об административных правонарушениях является отсутствие данных, прямо перечисленных в ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении (например, отсутствие данных о том, владеет ли лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, языком, на котором ведется производство по делу, а также данных о предоставлении переводчика при составлении протокола и т.п.).

Несущественными являются такие недостатки протокола,

которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу, а также нарушение установленных ст. 28.5 и 28.8 КоАП РФ сроков составления протокола об административном правонарушении и направления протокола для рассмотрения судье, составление протокола в отсутствие лица, в отношении которого

16

возбуждено дело об административном правонарушении, если этому лицу было надлежащим образом сообщено о времени и месте его составления, но оно не явилось в назначенный срок и не уведомило о причинах неявки или причины неявки были признаны неуважительными (п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 г. № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»).

При невозможности составления протокола об административном правонарушении на месте выявления административного правонарушения сотрудник полиции осуществляет доставление физического лица в служебное помещение полиции или в помещение органа местного самоуправления сельского поселения (ст. 27.2 КоАП РФ).

Допускается составление протокола об административном правонарушении в отсутствии лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении (ч. 4¹ ст. 28.2 КоАП РФ).

В этом случае сотрудник полиции должен в установленном порядке сообщить гражданину о необходимости явки для составления протокола об административном правонарушении. При отсутствии лица, сделав соответствующую запись в протоколе об административном правонарушении, направить копию протокола лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления (ч. 4¹ и ч. 5 ст. 28.2 КоАП РФ).

4. АЛГОРИТМЫ ДЕЙСТВИЙ СОТРУДНИКА ПОЛИЦИИ ПО СБОРУ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ ПО ДЕЛУ

ОБ АДМИНИСТРАТИВНОМ ПРАВОНАРУШЕНИИ, ПРЕДУСМОТРЕННОМ ч. 2 ст. 20.20 КоАП РФ

Алгоритм действий по сбору доказательств по делу об административном правонарушении, представляет собой последовательные административно-процессуальные действия (этапы), направленные на возбуждение дела об административном правонарушении. Он зависит от повода к возбуждению дела об административном правонарушении и типичных ситуаций на месте совершения административного правонарушения.

17

Для возбуждения дела об административном правонарушении по ч. 2 ст. 20.20 КоАП РФ согласно ч. 3 ст. 28.1 КоАП РФ необходимо наличие хотя бы одного из поводов, предусмотренных ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ и достаточных данных указывающих на наличие события административного правонарушения.

АЛГОРИТМ I

Первый этап первоначальных действий сотрудника полиции зависит от повода к возбуждению дела об административном правонарушении (ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ) и применим практически ко всем видам административных правонарушений.

В соответствии с требованиями раздела II и III Инструкции о порядке приема, регистрации и разрешения в органах внутренних дел РФ заявлений, сообщений и иной информации о происшествиях (далее – Инструкции)5 при получении материалов (далее – информации), являющихся поводом к возбуждению дела об административном правонарушении, поступивших из правоохранительных органов, а также из других государственных органов, органов местного самоуправления, от общественных объединений, содержащих данные, указывающие на наличие события административного правонарушения (п. 2 ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ), или сообщений и заявлений физических и юридических лиц, а также сообщений в средствах массовой информации, содержащих данные, указывающие на наличие события административного правонарушения (п. 3 ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ), необходимо принять и зарегистрировать информацию (п. 1 ч. 1 ст. 12 ФЗ РФ «О полиции») в Книге учета сообщений о происшествиях (далее – КУСП).

При получении информации необходимо установить: место совершения административного правонарушения;

время и характер противоправных действий правонарушителя (например, грубая нецензурная брань, оскорбительное приставание к гражданам, уничтожение или повреждение чужого имущества во время распития алкогольной и спиртосодержащей продукции);

поведение и приметы лица (группы лиц), распивающего (распивающих) алкогольную и спиртосодержащую продукцию;

5 См.: Приказ МВД России от 4 мая 2010 г. № 333 «О порядке приема, регистрации и разрешения в органах внутренних дел РФ заявлений, сообщений и иной информации о происшествиях».

18

фамилию, имя, отчество заявителя, адрес фактического проживания и номер контактного телефона.

При личном обращении в дежурную часть ОВД гражданину одновременно с регистрацией сообщения о происшествии в КУСП выдается талон – уведомление (п. 22 Инструкции, п. 1 ч. 1 ст. 12 ФЗ РФ «О полиции»).

Второй этап – принятие мер немедленного реагирования и передача сообщения исполнителю для проверки информации (п. 27, 28 Инструкции).

Третий этап (основной) – проверка исполнителем информации, сообщения. На этом этапе исполнитель собирает и процессуально оформляет доказательства.

Факт распития алкогольной и спиртосодержащей продукции доказывается при помощи:

1)объяснения лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении (ст. 26.3 КоАП РФ);

2)объяснений свидетелей (ст. 26.3 КоАП РФ);

3)объяснений понятых (ст. 25.7 КоАП РФ);

4)протокола личного досмотра, досмотра вещей, находящихся при физическом лице (ст. 27.7 КоАП РФ);

6)показаний спиртометра (ст. 26.8 КоАП РФ) или заключения эксперта (ст. 26.4 КоАП РФ);

7)фото- и киносъемки, аудио- и видеозаписи, иных способов фиксации вещественных доказательств;

8)протокола об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов (ст. 27.8 КоАП РФ), с записью

оприменении фото- и киносъемки, видеозаписи иных способов фиксации вещественных доказательств;

9)протокола об изъятии вещей, явившихся орудиями или предметами административного правонарушения (ст. 27.10 КоАП РФ), обнаруженных на месте совершения административного правонарушения (например, пластиковая или стеклянная бутылка объемом 0,5 л с прозрачной жидкостью и т.д.);

10)протокола об административном правонарушении (ст. 28.2 КоАП РФ).

Четвертый этап – принятие в пределах своей компетенции решения по собранному материалу проверки и регистрация принятого решения.

19

На данном этапе сотрудник полиции принимает одно из следующих решений:

1)о возбуждении дела об административном правонарушении по ч. 2 ст. 20.20 КоАП РФ – составляется протокол об административном правонарушении, если проверка информации требует существенных временных затрат – выносится определение о возбуждении административного расследования, с регистрацией в Журнале учета производства по делу об административном правонарушении;

2)об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении, на основании обстоятельств, исключающих производство по делу (ст. 24.5 КоАП РФ), если информация не подтвердилась – выносится определение об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении (ч. 5 ст. 28.1 КоАП РФ)

срегистрацией в Журнале учета производства по делу об административном правонарушении;

3)о направлении материалов проверки по подведомственности, если рассмотрение дела не входит в компетенцию органов внутренних дел – выносится определение о направлении материала по подведомственности, с регистрацией в Журнале учета исходящих документов канцелярии ОВД;

4)о проведении проверки в порядке ст. 144 УПК РФ либо о передаче материалов в подразделения дознания для возбуждения уголовного дела (при наличии признаков состава преступления).

В случае отказа в возбуждении уголовного дела или прекращения уголовного дела, но при наличии в действиях лица признаков административного правонарушения возбуждается дело об административном правонарушении. При этом сроки начинают исчисляться со дня принятия решения об отказе в возбуждении уголовного дела или о его прекращении (ч. 4 ст. 4.5 КоАП РФ).

Допускается использование в деле об административном правонарушении документов, имеющих доказательственное значение и составленных в порядке, предусмотренном УПК РФ.

Пятый этап – информирование заявителя о принятом решении, с разъяснением прав на обжалование принятого решения и порядок обжалования (п. 34 Инструкции);

Шестой этап – рассмотрение и принятия решения по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 20.20 КоАП РФ.

20