Шкабин Г.С. Уголовно-правовое обеспечение ОРД, теоретико-прикладные и законодательные аспекты

21

служить теоретико-правовой основой для дальнейших исследований межот-

раслевых связей соответствующих наук. Положения, изложенные в работе,

развивают теоретические представления об отдельных институтах уголовно-

го права (соучастие в преступлении, неоконченное преступление, обстоя-

тельства, исключающие преступность деяния) и разделах оперативно-

разыскной науки (правовые основы оперативно-разыскной деятельности, со-

циально-правовая защита участников оперативно-разыскной деятельности)

Практическое значение диссертации заключается в возможности ис-

пользования ее результатов в правотворческой деятельности законодатель-

ной власти и разработке подзаконных нормативных актов органами исполни-

тельной власти. Для органов, осуществляющих оперативно-разыскную дея-

тельность, органов предварительного расследования и судов могут представлять интерес материалы по уголовно-правовой оценке причинения вреда при проведении оперативно-разыскных мероприятий, основаниям их проведения, отграничению от провокации преступления. Сделанные выводы могут быть полезными в образовательном процессе при изучении учебных дисциплин «Уголовное право», «Оперативно-разыскная деятельность», осно-

ванных на них спецкурсов, а также при подготовке учебных и методических материалов.

Апробация результатов исследования. Основные положения, выводы и рекомендации, выработанные по результатам проведенного исследования,

докладывались и обсуждались на совместных и отдельных заседаниях ка-

федры уголовного права и кафедры оперативно-разыскной деятельности и специальной техники Московского университета МВД России имени В. Я. Кикотя, на 11 международных, 11 всероссийских и 17 межвузовских и межведомственных научно-практических конференциях (Волгоград 2015,

2016; Воронеж – 2013; Екатеринбург – 2016; Иркутск – 2015; Москва 2012,

2013, 2015, 2016, 2017; Нижний Новгород – 2016; Ростов-на-Дону – 2017;

Московская область, г. Руза – 2014–2017; Рязань – 2005–2017; Санкт-

Петербург 2012, 2013, 2015, 2016).

22

Основные результаты диссертации отражены в 73 опубликованных ра-

ботах автора общим объемом 68,23 п. л. Из них три монографии (две в соав-

торстве, 2005 г. и 2006 г.), один учебник (в соавторстве), комментарий к за-

кону (в соавторстве), три учебных пособия, методические рекомендации,

научно-аналитический обзор (в соавторстве), шестьдесят три научные статьи,

двадцать из которых опубликованы в рецензируемых научных журналах, ре-

комендованных Высшей аттестационной комиссией при Министерстве обра-

зования и науки Российской Федерации.

Отдельные вопросы темы исследования обсуждались на специально ор-

ганизованных двух круглых столах на тему «Проблемы применения уголовного закона при осуществлении оперативно-разыскной деятельности» (Рязань, 2015

г. и 2016 г.), а также межведомственной научно-практической конференции

«Уголовное и оперативно-разыскное законодательство: проблемы межотрасле-

вых связей и перспективы совершенствования» (Рязань, 2017 г.).

Результаты проведенного исследования, основанные на них выводы,

положения, предложения и рекомендации прошли апробацию при проведе-

нии занятий (лекционных, семинарских и практических) по уголовному пра-

ву и оперативно-разыскной деятельности в Московском университете МВД России имени В. Я. Кикотя (акт о внедрении от 15 ноября 2017 г.), Санкт-

Петербургском университете МВД России (акт о внедрении от 17 ноября

2017 г.), Омской академии МВД России (акт о внедрении от 23 ноября 2017

г.), Югорском государственном университете (акт о внедрении от 27 октября

2017 г.).

Результаты диссертационного исследования внедрены в практическую деятельность Главного управления уголовного розыска МВД России (акт о внедрении от 8 декабря 2017 г.), Рязанского областного суда (акт о внедрении от 14 декабря 2017 г.), Управления Следственного комитета России по Рязан-

ской области (акт о внедрении от 7 ноября 2017 г.), УМВД России по Ко-

стромской области (акт о внедрении от 23 ноября 2017 г.).

23

Структура работы определяется ее целью, поставленными задачами и логикой исследования. Диссертация состоит из введения, пяти глав, заклю-

чения, списка литературы и приложений.

24

Глава 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ УГОЛОВНО-ПРАВОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ ОПЕРАТИВНО-РАЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

§ 1. Понятие и элементы уголовно-правового обеспечения оперативно-разыскной деятельности

Термин «правовое обеспечение» (как и производное от него понятие «уго-

ловно-правовое обеспечение») в юридической литературе используется доста-

точно часто, при этом его значение раскрывается далеко не всегда. Представля-

ется совершенно естественным, что это базовое понятие должно быть разработа-

но в теории права. На данное обстоятельство указывали ученые еще во второй половине прошлого века1. Однако представители соответствующей научной спе-

циальности явно не уделяют этому вопросу необходимого внимания. Так, со-

держание рассматриваемой категории не раскрывается ни в классических рабо-

тах2, ни в современных учебниках3 по теории государства и права. Встречающи-

еся немногочисленные определения в опубликованных исследованиях по различным отраслям правовой науки отличаются отсутствием единства взглядов авторов. Сложившееся разнообразие мнений по данному вопросу влечет за собой появление диссонанса в системе юридических понятий, что противоречит при-

роде правовой науки, которая по своей сущности стремится к гармонизации.

Об обеспечении в уголовном праве упоминается довольно часто.

Например, Ю. И. Ляпунов считал, что регулятивная функция уголовного

1См.: Правовые проблемы РАСУ / АН УССР, Институт государства и права. Киев, 1985. С. 103–107. Цит. по Редкоус В. М. Административно-правовое обеспечение национальной безопасности в государствах–участниках Содружества Независимых Государств.

дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2011. C. 36.

2См., напр.: Алексеев С. С. Общая теория права : курс : в 2 т. М., 1981. Т. 1; 1982.

Т. 2.

3См. напр.: Малахов В. П. Теория государства и права. М., 2015; Оксамытный В. В. Общая теория государства и права. М., 2015; Бабаев В. К. Теория государства и права. М., 2016.

25

права состоит в том числе и в «обеспечении нормального функционирования наиболее ценных позитивных общественных отношений, регулируемых дру-

гими отраслями права (гражданского, государственного и др.)»1.

В. В. Мальцев упоминает об уголовно-правовых отношениях, которые обеспечивают предмет уголовно-правовой охраны2.

По мнению Ю. Е. Пудовочкина и С. С. Пирвагидова, уголовное право обеспечивает равные средства правовой охраны человека, общества и госу-

дарства3.

А. П. Бойко считает, что уголовное право имеет обеспечительный ха-

рактер по отношению к «созидательным» отраслям права4.

Л. И. Гаманенко рассматривает понятие уголовно-правового обеспече-

ния применительно к реализации назначенного наказания. Под ним он пони-

мает гарантирование реального осуществления наказания при помощи уго-

ловно-правовых средств5.

С. С. Кузьмин пишет о том, что уголовное право обеспечивает различ-

ные виды общественно полезной деятельности. В частности, это выражается в «поддержании уголовно-правовыми средствами установленного порядка осуществления оперативно-разыскной деятельности, в защите ее от разру-

шающего внутреннего и внешнего преступного воздействия»6.

Термин «уголовно-правовое обеспечение» нередко употребляется и в названиях диссертаций по уголовному праву. К их числу можно отнести сле-

1Уголовное право. Общая часть / под ред. Н. И. Ветрова, Ю. И. Ляпунова. М., 1997.

С. 32.

2См.: Мальцев В. В. Введение в уголовное право. Волгоград, 2000. С. 108.

3См.: Пудовочкин Ю. Е., Пирвагидов С. С. Понятие, принципы и источники уголовного права: сравнительно-правовой анализ законодательства России и стран Содружества Независимых Государств. СПб., 2003. С. 111.

4См.: Бойко А. П. Системная среда уголовного права : автореф. дис. ... д-ра юрид.

наук. М., 2008. С. 10.

5См.: Гаманенко Л. И. Уголовно-правовое обеспечение реализации назначенного наказания. Пермь, 2012. С. 14.

6Кузьмин С. С. Проблемы уголовно-правового обеспечения оперативно-разыскной деятельности // Проблемы применения уголовного закона при осуществлении оперативноразыскной деятельности : материалы регион. круглого стола (Рязань, 9 апр. 2015 г.) / под ред. Е. Н. Билоуса, Г. С. Шкабина. Рязань, 2015. С. 18.

26

дующие: «Криминологическое и уголовно-правовое обеспечение экономиче-

ской безопасности Российской Федерации в сфере таможенной деятельно-

сти»1; «Теоретические и методологические проблемы уголовно-правового обеспечения права человека на гражданскую самозащиту»2; «Уголовно-

правовое обеспечение конституционных прав и свобод человека и граждани-

на по законодательству Российской Федерации и Германии»3 и др.

Между тем анализируемая форма встречается и в официальных доку-

ментах Верховного Суда РФ. Так, высший судебный орган в трех своих по-

становлениях обращает внимание на то, что в целях уголовно-правового обеспечения противодействия терроризму4, коррупции5 и легализации (от-

мыванию) денежных средств или иного имущества, добытых преступным путем6, Уголовный кодекс Российской Федерации устанавливает уголовную ответственность за соответствующие преступления.

Таким образом, термин «уголовно-правовое обеспечение» не только активно используется в теории уголовного права, но и, исходя из правовой позиций законодателя и Верховного Суда РФ, служит одной из наиболее важных целей по противодействию совершению наиболее опасных преступ-

лений. Однако, несмотря на достаточно распространенное применение, в об-

1См.: Кочубей М. А. Криминологическое и уголовно-правовое обеспечение экономической безопасности Российской Федерации в сфере таможенной деятельности : автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2005.

2См.: Меркурьев В. В. Теоретические и методологические проблемы уголовноправового обеспечения права человека на гражданскую самозащиту : автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Рязань, 2006.

3См.: Серебренникова А. В. Уголовно-правовое обеспечение конституционных прав

исвобод человека и гражданина по законодательству Российской Федерации и Германии : автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2008.

4См.: О некоторых вопросах судебной практики по уголовным делам о преступлениях террористической направленности : постановление Пленума Верховного Суда Рос. Федерации от 9 февраля 2012 г. № 1 // СПС «КонсультантПлюс».

5См.: О судебной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных преступлениях : постановление Пленума Верховного Суда Рос. Федерации от 9 июля 2013 г. № 24 // СПС «КонсультантПлюс».

6См.: О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, и о приобретении или сбыте имущества, заведомо добытого преступным путем : постановление Пленума Верховного Суда Рос. Федерации от 7 июля 2015 г. № 32 // СПС «КонсультантПлюс».

27

ширной научной юридической литературе подробного анализа содержания этого термина не содержится. Подобное объяснимо тем, что в своих публи-

кациях авторы используют это словосочетание как общепонятное и не вызы-

вающее вопросов. Как правило, исходя из содержания опубликованных ра-

бот, в названиях которых встречается термин «уголовно-правовое обеспече-

ние», можно сделать вывод о том, что под таковым подразумевается не более как совокупность уголовно-правовых норм, направленных на охрану или ре-

гулирование определенной группы общественных отношений1.

Такой вывод, сделанный исходя из контекста, не отвечает уровню и по-

требностям нашего исследования, поэтому попытаемся дать собственное определение данного понятия. Для этого обратимся к другим отраслям пра-

вовой науки, где говорится как в целом о правовом, так и о других видах правового обеспечения, а также рассмотрим гносеологию слова «обеспече-

ние». Определив коренное понятие, мы сформулируем собственное, приме-

нительно к уголовному праву.

Воснове анализируемого термина находится слово «обеспечение».

Врусском языке оно означает предоставить кому-нибудь достаточные сред-

ства к жизни для дальнейшего существования2, снабдить чем-либо в необхо-

димом количестве3.

Исходя из анализа доступных научных источников, можно утвер-

ждать, что термин «правовое обеспечение» становится предметом рас-

смотрения ученых примерно с середины второй половины ХХ века. В ра-

ботах того времени высказывались первые предложения о необходимости научного определения рассматриваемого понятия для его использования

1См., напр.: Рябченко О. Н. Уголовно-правовое обеспечение предметов управленческой деятельности : дис. … канд. юрид. наук. М., 2013; Титов С. Н. Уголовно-правовое обеспечение охраны интеллектуальной собственностим : дис. … канд. юрид. наук. М., 2013; Саркисова В. Г. Уголовно-правовое обеспечение безопасности объектов транспортной инфраструктуры : дис. … канд. юрид. наук. Краснодар, 2014.

2См.: Толковый словарь русского языка / под ред. Д. Н. Ушакова. М., 2000. Т. 2.

С. 633.

3См.: Ожегов С. И. Словарь русского языка / под ред. Н. Ю. Шведовой. М., 1992.

С. 427.

28

в сфере правового обеспечения автоматизированных систем управления.

Следует согласиться с мнением И. Л. Бачило о том, что в основе форми-

рования новой правовой категории «правовое обеспечение» находятся не столько особенности объекта правового регулирования, сколько пробле-

мы в праве в связи с необходимостью урегулирования нового направления1.

Ю. А. Копытов под правовым обеспечением систем управления пони-

мал, во-первых, наличие юридических средств регулирования, а во-вторых,

упорядоченность систем управления в результате действия юридических средств2. А. Г. Ольшанецкий также считал, что правовое обеспечение шире понятия правового регулирования и помимо совокупности нормативных ак-

тов включает в себя комплекс мероприятий организационно-правового и правоприменительного характера3.

Позже рассматриваемая категория также становится предметом анали-

за как в научных исследованиях, так и в учебной литературе. Существует мнение, что правовое обеспечение представляет собой фактически лишь пра-

вовую основу, то есть совокупность норм права, регулирующих определен-

ные общественные отношения4. Однако в публикациях обращается внимание на то, что анализируемое понятие по своему содержанию шире, чем понятия

«правовая основа» и «правовое регулирование»5, поэтому многие авторы бо-

лее подробно исследуют этот вопрос.

Например, В. В. Дралов указывает на двойственное понимание право-

вого обеспечения. Он считает, что это, с одной стороны, система правил

1См.: Бачило И. Л. Организация советского государственного управления. Правовые проблемы. М., 1984. С. 202, 205–206.

2См.: Копытов Ю. А. Правовое обеспечение организации и деятельности систем управления. Свердловск, 1977. С. 22.

3См.: Ольшанецкий А. Г. Правовое обеспечение автоматизированных систем управ-

ления. М., 1979. С. 7–8.

4См., напр.: Правовое обеспечение предпринимательства / под ред. М. П. Ринга. М., 1996. С. 116; Шиткина И. С. Правовое обеспечение деятельности акционерного общества.

М., 2001.

5См.: Лаутс Е. Б. Правовое обеспечение стабильности рынка банковских услуг. М., 2008. С. 40.

29

(норм), предусмотренных правовыми актами, а с другой – нормотворческая деятельность, направленная на формирование этой системы норм1.

Н. Н. Толмачева правовое обеспечение деятельности государственного органа рассматривает также в двух аспектах. Во-первых, как совокупность правовых актов, регулирующих вопросы формирования государственного органа и осуществления им определенных функций, а также определяющих его юридический статус. Во-вторых, как совокупность имеющих правовое значение действий, обеспечивающих реальное исполнение такого рода норм,

законность и обоснованность принимаемых правовых актов2.

В. А. Козбаненко в своей работе «Правовое регулирование и правовое обеспечение государственного управления: сущность и содержание» более подробно раскрывает рассматриваемую проблему. В целом правовое обеспе-

чение он определяет как систему «социально-правовых элементов и юриди-

чески значимых мер (средств, приемов и способов), влияющих на формиро-

вание и реализацию права»3. При этом автор разделяет правовое обеспечение в широком и узком смысле. В широком понимании это вся система социаль-

но-правовых элементов и весь процесс выработки юридически значимых мер

(средств, приемов и способов) и использования их в практической деятельно-

сти субъектов права по воздействию на предмет юридической регуляции для достижения фактических результатов в конкретной сфере общественных от-

ношений. В узком смысле слова правовое обеспечение есть система законо-

дательных, иных нормативных и других актов, регулирующих организацию и деятельность субъектов права в конкретной сфере общественной жизни. В

таком понимании анализируемый термин в целом совпадает с понятием пра-

вового регулирования и подразумевает урегулированность тех или иных от-

1См.: Дралов В. В. Теоретические и организационно-методические вопросы совершенствования правового обеспечения управления органами внутренних дел : дис. ... канд.

юрид. наук. М., 2001. С. 38.

2См.: Толмачева Н.Н. Правовое обеспечение деятельности законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта Российской Федерации : дис. … канд. юрид. наук. М., 2002. С. 18.

3См.: Козбаненко В. А. Правовое регулирование и правовое обеспечение государственного управления: сущность и содержание. М., 2002. С. 20.

30

ношений нормативно-правовыми актами1. Предложенный В. А. Козбаненко подход разделяется и другими учеными2.

Схожая позиция высказывается С. М. Зубаревым, который также рас-

сматривает правовое обеспечение в широком и узком смысле. В первом слу-

чае – это процесс выработки средств юридической регуляции и использова-

ния их в практической деятельности субъектов права для достижения факти-

ческих результатов в конкретной сфере общественных отношений. В узком понимании правовое обеспечение – это совокупность нормативно-правовых и иных актов, регулирующих определенный вид деятельности3.

Анализ научной литературы по исследуемой проблематике позволяет вы-

делить несколько элементов, имеющих существенное значение. Во-первых,

правовое обеспечение включает в себя правоформирование (В. В. Дралов,

С. М. Зубарев, В. А. Козбаненко). Считаем, что следует согласиться с пере-

численными авторами. Термин «обеспечение» необходимо рассматривать в двух значениях. Одно из них состоит в предоставлении необходимых средств как процесс. Применительно к праву это «предоставление» выражается в правоформировании (правообразовании). Оно также представляет собой до-

статочно широкую сферу деятельности и включает в себя правотворчество и предшествующее ему в том числе и научное обеспечение. Кроме того, «обес-

печение» понимается и как результат. В этом смысле правоформирование включает в себя сам факт наличия совокупности правовых средств

(В. В. Дралов, С. М. Зубарев, В. А. Козбаненко, Ю. А. Копытов, А. Г. Ольша-

нецкий, Н. Н. Толмачева).

Вторым элементом правового обеспечения, на наш взгляд, следует счи-

тать реализацию правовых средств (норм права) в процессе законодательного

1См.: Дралов В. В. Указ. соч. С. 18–19.

2См., напр.: Макарова Т. В. Правовое обеспечение коллегиальности в уголовноисполнительной системе // Управление и экономика в условиях модернизации: проблемы

ипути их решения : материалы науч.-практ. конф. (г. Вологда, 12 апр. 2013 г.). Вологда, 2013. С. 79–84.

3См.: Зубарев С. М. Правовое обеспечение реформы уголовно-исполнительной си-

стемы. М., 2004. С. 73–74.