1. Национализация в мчп.

Национализация - изъятие им-ва, находящегося в частной соб-ти и передача его в соб-ть гос-ва.

В результате национализации в соб-ть гос-ва переходят не отдельные объекты, а целые отрасли экономики.

Национализацию как меру по изъятию имущества следует отличать от конфискации (это мера наказания индивидуального характера), экспроприации (это мера по передаче в собственность государства отдельных объектов) и реквизиции (это мера по временному изъятию имущества в чрезвычайных обстоятельствах). Реквизиция может и не влечь передачи права собственности.

Право любого гос-ва на проведение национализации вытекает из принципа гос-го суверенитета. В частности, право гос-ва на национализацию б. подтверждено рядом резолюций Генеральной ассамблеи ООН, первая из которых б. принята в 1952 г. следует помнить, что условия проведения национализации определяются не МП, а внутренним правом гос-ва, осуществляющего национализацию. С т.зр. проблематики МЧП необходимо выделить некоторые общие черты, которые характерны для правовой природы национализации.

Во-первых, акт национализации – это акт гос-ой власти.

Во – вторых, национализация – это социально экономическая мера общего хар-ра, а не мера наказания отдельных лиц.

В-третьих, национализация м. осуществляться в отношении соб-ти вне зависимости от того, кому она принадлежит.

В – четвертых, каждое гос-во, проводящее национализацию вправе определить условия о компенсации. При этом, компенсация в ходе национализации не явл-ся обязательной, а целиком зависит от гос-го усмотрения. Право каждого гос-ва самостоятельно определять форму и размер национализации б. подтверждено Резолюцией Генеральной ассамблеи ООН в 1973 г.

Т.к. каждое гос-во вправе принимать меры по национализации, значит, оно также имеет право принять на себя обязательство не осуществлять действий, направленных на принудительное изъятие иностранных капиталовложений. Такие обязательства гос-ва принимают на себя в рамках международных инвестиционных договоров.

Закон о национализации имеют экстерриториальное действие, т.е д. признаваться за пределами гос-ва, их принявшего. Т.е. гос-во, осуществившее национализацию д.б. признано за границей соб-ом национализированного им-ва вне зависимости от места нахождения данного им-ва.

В настоящее время ни судебная практика, ни законодательство иностранных гос-в не оспаривают действия законов о национализации в отношении им-ва, которое в момент национализации находилось на территории гос-ва, осуществившего национализацию.

Вместе с тем возникают серьезные проблемы, которые связаны с применением законов о национализации в отношении им-ва, находящегося в момент национализации за рубежом. Суды многих иностранных гос-в ссылаются на то, что приобретение права соб-ти м. определяться только законом страны его места нахождения. Решение данной проблемы возможно только путем заключения соответствующих международных соглашений. В таких соглашениях происходит урегулирование имущественных претензий, возникших в связи с проведением национализации. СССР заключил большое кол-во подобных соглашений, которые продолжают действовать в настоящее время.

Во многих гос-ах культурные ценности отнесены к разряду особого им-ва, подлежащего повышенной правовой защите. Вместе с тем, долгое время правовая защита культурных ценностей осуществлялась только на нац-ом уровне. Соответственно, основной мерой защиты выступали законы, которые запрещали или ограничивали вывоз культурных ценностей.

Первый МД в данной сфере – это Гаагская конвенция 1954 г. о защите культурных ценностей в случае вооруженного конфликта, однако данная конвенция носит исключительно декларативный характер.

Реальный механизм международной защиты культурных ценностей основан на положениях Парижской конвенции (1970 г.) о мерах, направленных на запрещение и предупреждение незаконного ввоза, вывоза и передачи права соб-ти на культурные ценности. В целом, Конвенция призвана предотвратить хищение и незаконную торговлю культурными ценностями. В качестве механизма правовой защиты Конвенция предусматривает необходимость заключения двусторонних соглашений.

В 1972 г. под эгидой ЮНЕСКО б. принята Конвенция о защите всемирного культурного и природного наследия. В 1978 г. б. принята Рекомендация ЮНЕСКО об охране движимых культурных ценностей. В 1995 г. принята Римская конвенция УНИДРУА о похищенных или незаконно вывезенных культурных ценностях. В 2001 г. принята Конвенция об охране подводного культурного наследия. В 2003 г. принята Международная конвенция об охране нематериального культурного наследия.

Помимо универсального уровня большое внимание охране культурных ценностей уделяет Европейский союз, в его рамках действует 5 соглашений, направленных на защиту культурных ценностей.

Особое значение для развития данного направления имеет Конвенция УНИДРУА 1995 г. Основная цель конвенции – это содействие эффективной борьбе с хищениями и незаконной торговлей культурными ценностями. Конвенция предусматривает подробные процедурные аспекты в отношении возвращения похищенных ценностей. Устанавливается, что требование о возврате д.б. заявлено соб-ом в течение 3х лет с момента, когда истцу стало известно о месте, где находится культурная ценность. Но при этом, общий срок не м. превышать 50 лет, начиная с момента похищения. Кроме того, Конвенция обеспечивает защиту прав добросовестных приобретателей: предусматривает необходимость справедливого возмещения их убытков. В настоящее время РФ подписала конвенция, но её не ратифицирована.

На нац-ом уровне действуют основы законодательства РФ о культуре. В соответствии с данным НА, все незаконно вывезенные за рубеж культурные ценности, подлежат возвращению на родину независимо от их места нахождения, а также времени и обстоятельств вывоза.

15 апреля 1993г. б. принят ФЗ «О вывозе и ввозе культурных ценностей», в соответствии с которым, установлены категории культурных ценностей, которые не подлежат вывозу с территории РФ. Все остальные культурные ценности м. вывозиться в соответствии с решением о возможности вывоза, которое принимается компетентным ГО. Культурные ценности, заявленные к вывозу, подлежат обязательной экспертизе.

Особое значение имеет правовое положение культурных ценностей, оказавшихся на территории РФ в годы Второй Мировой войны. В отношении таких культурных ценностей действует специальный ФЗ от 15 апреля 1998 г. В соответствии со ст. 6 данного закона, все перемещенные культурные ценности, ввезенные на территорию СССР, явл-ся достоянием РФ и находятся в федеральной соб-ти при условии, что они б. ввезены в результате действия права на компенсаторную реституцию (вид международно-правовой ответ-ти гос-ва – агрессора). Данные правила не распространяются на следующее им-во:

- на им-во жертв нацистских режимов- культурные ценности, которые явл-сь соб-ю религиозных организаций или благотворительных учреждений, которые не служил интересам фашизма.

Кроме того, специальные правила устанавливаются в отношении семейных реликвий. Данным законом определяется система возможного предъявления претензий о возмещении перемещенных ценностей. Такая претензия м. заявляться только правительством соответствующих гос-в. кроме того, возможен возврат культурных ценностей как проявление доброй воли РФ.

23. Международные соглашения об охране авторского права на литературные и художественные произведения. Авторские права иностранцев в РФ и российских граждан за рубежом.

Для регулирования авторских прав в России наибольшее значение имеют Женевская конвенция об авторском праве 1952 г. в редакции 1971 г.(участвуют более 90 государств)и Бернская конвенция об охране литературных и художе­ственных произведений 1886 г. в редакции 1971 г.(участвуют более 150 государств).

Основное содержание названных конвенций сводится к двум основ­ным положениям.

Во-первых, для преодоления территориального характера автор­ского права Женевская конвенция устанавливает: а) авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет на территории одного государства-участника, должно признаваться во всех государствах-участниках Конвенции на условиях национального режиманеза­висимо от гражданства автора; б) охране в государствах-участниках подлежат произведения авторов, являющихся гражданами государств-участников, даже если произведение было впервые опубликовано не в государстве-участнике. Аналогичные по существу положения со­держатся в Бернской конвенции.

Во-вторых, и Женевская, и Бернская конвенции устанавливают минимальный уровень охраныавторских прав, которого должны придерживаться государства-участники. С этой целью в конвенции включены материально-правовые нормы, фиксирующие произведения, которым должна предоставляться охрана, сроки действия авторского права, права автора (исключительное право переводить и разрешать переводы своих произведений, разрешать воспроизведение этих произведений любым образом и в любой форме и др.) и т.д.

В связи с действием в России одновременно двух многосторонних соглашений - Женевской и Бернской конвенций - возникает вопрос об их соотношении между собой. Следует отметить, что обе конвен­ции не противоречат друг другу, содержат во многом совпадающие положения и могут применяться совместно. Однако, в отличие от Бернской, принцип национального режима в Женевской конвенции играет доминирующую роль, поскольку в ней содержится небольшое количество материально-правовых норм. По своему содержанию она носит более гибкий характер, устанавливая не слишком высокий уровень охраны, что облегчает присоединение к ней государств. Бернская конвенция содержит больше материально-правовых норм иустанавливает более высокий стандарт регулирования. Например, срок действия авторского права по Женевской конвенции не может быть менее 25 лет со дня смерти автора, тогда как согласно Бернской конвенции данный срок составляет 50 лет со дня смерти автора. Согласно ст. 1281 ГК РФ срок охраны установлен в 70 лет.

Бернская конвенция не содержит положений о соотношении её норм с другими международными соглашениями. Напротив, ст. XVII Женевской конвенции устанавливает, что она никоим образом не затрагивает положений Бернской конвенции. Разъяснения этого положения изложены в специальной Декларации, являющейся составной частью Конвенции, согласно одному из положений которой Же­невская конвенция не применяется в отношениях между странами Бернского союза в той степени, в которой она касается охраны произведений, страной происхождения которых по Бернской кон­венции является одна из стран Бернского союза. При этом подра­зумевалось, что, поскольку Бернская конвенция предусматривает более высокий уровень охраны, авторские права окажутся защищены наилучшим образом. Таким образом, поскольку Бернская кон­венция содержит больше материально-правовых норм, её положения должны применяться в преимущественном порядке при конкуренции с нормами Женевской конвенции.

Более широкий состав участников Бернской конвенции расши­ряет круг охраняемых в России произведений иностранных авторов. Равным образом произведения российских авторов пользуются охра­ной в большем числе зарубежных стран. Кроме того, действующее в рамках ВТО Соглашение ТРИПС (Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности 1994 г.) в ст. 9 обязывает государства-участники ТРИПС соблюдать положения ст. 1-21 Бернской конвенции и приложения к ней, неза­висимо от того, являются ли они участниками Конвенции. Согласно ТРИПС действие Бернской конвенции распространено также на компьютерные программы и компиляции данных (ст. 10).

Поскольку законодательство об авторском праве ряда стран тре­бует соблюдения определенных формальностей, Женевская конвен­ция предусматривает возможность проставления на произведении специального символа охраны авторского права (© с указанием обладателя авторского права и года первого выпуска в свет), если согласно внутреннему законодательству соответствующего государ­ства соблюдение формальности является обязательным. Бернская конвенция не предусматривает необходимости проставления каких-либо символов охраны.

В соответствии с Соглашением СНГ о сотрудничестве в обла­сти охраны авторского права и смежных прав 1993 г.в отноше­ниях между собой государства-участники применяют Женевскую конвенцию об авторском праве к произведениям, которые охраняют­ся по законодательству государств-участников до даты вступления в силу этой Конвенции, то есть до 27 мая 1973 г.

ерриториальный характер авторского права является серьезным препятствием для м/ународного сотрудничества в области обмена результатами творческой деятельности. Необходимость м/ународно-правовой защиты авторских прав и их признания на территории других гос-во стала очевидной более 100 лет назад. В связи с этим унификация авторского права началась уже в XIX в. — в 1886 г. была принята Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений 1886 г. (действует в ред. 1971 г.).

Гос-ва-участники основали Бернский союз для охраны прав авторов на их литературные и художественные произведения (его административные функции выполняет ВОИС). Россия присоединилась к Бернской конвенции в 1995 г. Основа Конвенции — материально-правовые нормы об охраняемых произведениях и их авторах. Коллизионное регулирование — применение права страны, где испрашивается охрана авторских прав, или закона суда.

При определении субъектов охраны в Бернской конвенции используется территориальный принцип охраны — предпочтение имеет страна происхождения произведения (страна первого опубликования). Решающим признаком является не национальность (гражданство) автора, а национальность произведения, однако в отдельных случаях учитывается и национальность автора.

Авторы из стран — членов Союза пользуются в других странах Союза (кроме страны происхождения произведения) в отношении своих произведений правами, которыми в этих странах пользуются их собственные граждане (т.е. национальным режимом), а также правами, специально оговоренными в Конвенции.

Такая же охрана предоставляется авторам — гражданам гос-во, не входящих в Союз, если их произведения опубликованы в одной из стран Союза. Охрана неопубликованных произведений предоставляется только гражданам гос-во — членов Союза. Т.о., Конвенция устанавливает различные условия охраны опубликованных и неопубликованных произведений.

Максимальный срок охраны авторских прав составляет все время жизни автора и 50 лет после его смерти. Возможно увеличение сроков охраны в соответствии с национальным законод-вом. В случае возникновения спора о сроках охраны применяется право гос-ва первой публикации произведения. На переводы, фотографии, кинофильмы и другие объекты сроки охраны снижены.

Конвенция предусматривает две группы авторских прав:

Личные имущ-ые и неимущ-ые права, установленные национальным законод-вом гос-ва, в котором испрашивается требование об охране.

Специальные права: исключительное право автора на перевод своего произведения, на его воспроизведение и публичное исполнение, передачу по телевидению и радио, переделку, магнитную запись и т.д. Предусмотрено ограничение права автора на перевод — автор утрачивает исключительное право на перевод, если он в течение 10 лет не воспользовался этим правом.

Отличительные особенности Бернской конвенции — существенные ограничения свободного использования произведений, наличие ряда формальностей по регистрации произведений, обратная сила действия положений Конвенции (однако каждое гос-воо само определяет применение на своей территории этого начала). Объекты охраны — права автора на все произведения в области литературы, науки и искусства, выраженные любым способом и в любой форме. Конвенция устанавливает примерный (не исчерпывающий) перечень видов таких произведений.

Объем авторских прав определяется законом того гос-ва, где испрашивается охрана. В данном случае автору предоставляются национальный режим и специальные права, предусмотренные в Бернской конвенции. Объем охраняемых прав не зависит от охраны произведения в стране его происхождения. Это относится и к материальным правам, и к судебной защите. Право на судебную защиту основано на принципе национального режима.

Бернская конвенция представляет собой чрезвычайно высокий м/ународный стандарт охраны авторских прав, поэтому ее положения оказались неприемлемыми для развивающихся гос-во. Таким гос-вам экономически невыгодно присоединение к Конвенции, поскольку для них практически недостижим такой высокий уровень охраны авторских прав на перевод и другие способы использования иностр-ых произведений.

В настоящее время развивающиеся гос-ва настаивают на ревизии норм Бернской конвенции, отмене исключительных прав автора на перевод и безгонорарном опубликовании в этих гос-вах лучших произведений литературы и науки. Данная позиция, разумеется, абсолютно не соответствует интересам развитых стран.

В 1952 г. по инициативе ЮНЕСКО была принята Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве (действующая редакция — 1971 г.), имеющая более универсальный характер, чем Бернская. Россия участвует в этой Конвенции с 1973 г. как правопродолжатель СССР. В Преамбуле Конвенции подчеркивается, что ее цель — дополнить уже действующие нормы м/ународного авторского права, но не заменить или нарушить их.

Всемирная конвенция содержит большое количество отсылок к национальному законодательству, меньший объем материально-правовых предписаний, чем Бернская конвенция. Для стран — участников Всемирной конвенции нет необходимости изменять свои особые национальные системы авторского права.

Всемирная конвенция устанавливает ряд существенных льгот для развивающихся гос-во: выдачу гос-воом принудительных лицензий на перевод произведений в целях развития национальной науки, культуры и образования; право свободного перевода произведения по истечении 10 лет после его опубликования; свободу радио- и телепередач и свободное использование опубликованных произведений в учебных и научных целях.

Нормы Конвенции не имеют обратной силы. Срок охраны авторских прав определяется законом гос-ва, в котором испрашивается защита, но не короче продолжительности жизни автора плюс 25 лет после его смерти. Установлен также принцип сравнения сроков.

Конвенция содержит примерный перечень охраняемых объектов авторского права, полностью совпадающий с перечнем, определенным в Бернской конвенции. Всемирная конвенция вводит понятие «выпуск произведения в свет» как его воспроизведение в какой-либо материальной форме и предоставление неопределенному кругу лиц возможности ознакомления с этим произведением. Введен специальный знак охраны авторских прав в виде символа, указания обладателей авторского права, года первого выпуска произведения.

Всемирная конвенция (как и Бернская) исходит из принципа национального режима:

Выпущенные в свет произведения граждан любого гос-ва-участника, как и произведения, впервые опубликованные на территории такого гос-ва, пользуются в каждом другом гос-вое-участнике охраной, которую такое гос-воо предоставляет произведениям своих граждан, впервые опубликованным на его территории.

Не выпущенные в свет произведения граждан каждого гос-ва-участника пользуются в каждом другом гос-вое-участнике охраной, которую такое гос-воо предоставляет не выпущенным в свет произведениям своих граждан.

Любое гос-воо-участник может в порядке своего внутреннего законод-ва приравнять к своим гражданам лиц без гражданства, постоянно проживающих на его территории.

Объем авторских прав определяется национальным законод-вом гос-во-участников. Всемирная конвенция устанавливает единственное специальное право автора — исключительное право автора на перевод и переиздание своего произведения. Для получения права на перевод чужого произведения создана специальная лицензионная система.

В 1996 г. Женевская дипломатическая конференция приняла новый универсальный договор — Договор ВОИС по авторскому праву. Этот Договор установил принципиально иной, более высокий уровень охраны объектов авторского права: правовая охрана авторских прав прямо связана со стимулированием литературного и художественного творчества.

Впервые в мировой практике указано, что охрана распространяется не только на форму выражения произведения, а на идеи и процессы; объектами охраны объявлены компьютерные программы, компиляции данных или другой информации как результаты интеллектуальной деятельности, «информация об управлении правами», приложенная к произведению.

Особо подчеркивается необходимость выработки современных м/ународных правил охраны авторских прав и сохранения баланса прав авторов и интересов общества в области доступа к информации. Договор ВОИС является своеобразным дополнением Бернской конвенции. В соответствии с Договором созданы специальная Ассамблея и М/ународное бюро ВОИС.

Особое место среди универсальных м/ународных договоров занимает Мадридская конвенция об избежании двойного налогообложения выплат авторского вознаграждения 1979 г., которая предусматривает запрет двойного налогообложения как авторских, так и смежных прав.

Среди региональных соглашений о м/ународно-правовой охране авторских прав следует отметить Межамериканскую конвенцию по охране авторских прав 1946 г., регламенты и директивы Европейского совета (директива Совета ЕС о правовой охране компьютерных программ 1991 г.), Соглашение стран СНГ о сотрудничестве в области охраны авторского права 1993 г.

Выделение из авторского права смежных (аналогичных, родственных, других соседствующих) прав и установление их самостоятельной защиты связано с распространением «интеллектуального пиратства» (вторичное использование произведения без согласия автора и исполнителя, незаконное копирование и реализация фонограмм). Субъектами «смежных» прав являются артисты-исполнители, производители фонограмм, вещательные организации. Основные формы охраны смежных прав — право их субъектов разрешать или запрещать вторичное воспроизведение результатов их творческой деятельности. Во многих гос-вах создана система национально-правовой охраны смежных прав (законод-во Франции, Дании, Швеции).

М/ународно-правовая унификация в области смежных прав: М/ународная (Римская) конвенция об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций 1961 г. (основана на принципе национального режима, который предоставляется но законодательству страны, где испрашивается охрана). Римская конвенция установила минимальный уровень охраны смежных прав.

Конвенция не имеет обратной силы. Минимальный срок охраны — 20 лет (гос-ва вправе устанавливать более длительные сроки охраны). Все выпущенные или предназначенные для продажи экземпляры фонограмм должны иметь м/ународный знак охраны смежных прав.

Женевская конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм 1971 г. существенно обновила и дополнила Римскую конвенцию путем предоставления производителям фонограмм особого режима, охраны в рамках антимонопольного законод-ва и уголовно-правовой защиты. Гос-ва — участники Женевской конвенции отказались от предоставления иностранцам национального режима. Критерий выбора применимого права — законод-во гос-ва гражданства производителя фонограмм. Все правовые формы охраны отнесены к компетенции гос-во-участников.

Брюссельская конвенция об охране сигналов, несущих теле- и радиопрограмм, передаваемых через спутники, 1974 г. (открыта для подписания не только членам ВОИС, но и всем членам ООН). Цель Конвенции — выработка такой м/ународно-правовой системы, которая способствовала бы использованию спутниковой связи и одновременно охраняла бы права авторов и субъектов смежных прав. В Брюссельской конвенции нет специальных правил по предупреждению актов «интеллектуального пиратства» и наказанию за их совершение. Такие правила устанавливаются на национальном уровне гос-вами-участниками.

Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам 1996 г. (открыт для подписания только членам ВОИС). Договор не влияет на обязательства гос-во по другим конвенциям об охране смежных прав, не затрагивает права авторов и распространяется только на исполнителей и производителей фонограмм.

Срок охраны смежных прав — 50 лет; значительно расширен и круг их исключительных прав. Договор основан на принципе национального режима охраны: каждое гос-воо-участник предоставляет гражданам других гос-во такой же режим, какой они предоставляют своим собственным гражданам в отношении перечисленных в Договоре исключительных прав исполнителей и производителей фонограмм.

24. Международные соглашения об охране смежных прав. Смежные права иностранцев в РФ и российских граждан за рубежом.

- связаны с правами лиц, деятельность которых заключается в интерпретации готовых произведений.

Т.о., обладателями смежных прав являются: исполнители, режиссеры, драматурги, производители фонограмм, теле- и радиовещательные организации.

Благодаря появлению понятия смежных прав, их обладатели были включены в сферы действия норм о защите интеллектуальной собственности, одновременно была подчеркнута необходимость в специальном регулировании и защите обладателей смежных прав.

Вместе с тем, понятие «смежные права» используются не во всех правовых системах (не используется в англо-саксонской).

В связи с тем, что международные конвенции в области защиты авторских прав посвящены только защите прав авторов произведений => возникла необходимость принятия специальных конвенций:

Первая конвенция в области смежных прав принята в 1961 г. в Риме «Об охране интересов артистов, исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организации».

Основной принцип – принцип национального режима: нац. режим предоставляется тем государствам-участникам, где испрашивается охрана смежных прав следующими субъектами:

• артисты-исполнители – в отношении исполнений, сделанных или впервые зафиксированных на территории этого государства ;

• производители фонограмм – в отношении фонограмм, которые были впервые записаны или выпущены в свет на территории этого государства;

• теле- и радиовещательные организации, которые имеют штаб-квартиры на территории такого государства.

Римская конвенция предусматривает минимальный уровень охраны прав соответствующих субъектов. Кроме того, подчеркивается, что государства-участники могут заключать между собой двусторонние соглашения о расширении сферы защиты смежных прав. Минимальный срок охраны смежных прав по Конвенции – 20 лет, которые исчисляются с конца года, в котором была выполнена фонограмма, исполнение, радиопередача.

Положения Римской конвенции не распространяются на артистов эстрады => их права должны защищаться положениями национального законодательства.

РФ в Римской конвенции не участвует, но при этом ее положения были учтены при разработке ч. 4 ГК РФ.

Универсальные конвенции, в которых участвует РФ, в области смежных прав:

Женевская конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства 1971 г. (с 13 марта 1995 г. – участие РФ):

• защита от производства копий фонограмм без согласия правообладателя;

• защита от импорта таких копий. Непосредственные методы охраны д.б. установлены национальным законодательства государства-участника;

• возможность воспроизведения фонограмм для использования в научной или образовательной деятельности;

Брюссельская конвенция о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники 1974 г. (с 13 ноября 1988 г. – участие РФ):

• защита прав от пиратского использования радио – и телепередач, распространяемых с помощью специальной спутниковой связи => запрет на распространение без разрешения => основная задача государств в данном случае – обеспечение предотвращения распространения на своей территории соответствующих программ.

В рамках СНГ действует Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав 1993 г. – состоит из 7 статей:

• направлено на выполнение обязательств, вытекающих из всемирной конвенции об авторском праве;

• государств принимают на себя обязательства по борьбе с незаконным использованием объектов смежных прав;

• ст. 6: государства-участники обязуются заключить специальные двусторонние соглашения, направленные на защиту смежных прав, которые в том числе, должны содержать вопросы избежания двойного налогообложения в связи с выплатой авторских вознаграждений;

• С точки зрения закрепления защиты смежных прав в национальном законодательстве выделяют английскую и французскую системы. Для английской системы охраны смежных прав характерно отсутствие такое института как такового. Смежные права охраняются только авторским правом. Французская система предполагает не только выделение в отдельный институт или подинститут охраны смежных прав, но детальное закрепление перечня смежных прав. Таким образом, права исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций в одних государствах будут осуществляться на основе авторского права, в других – законодательства о смежных правах.

• В отношении охраны смежных прав иностранных лиц государства формулируют те же условия, что и для авторских прав – участие в международном договоре. При этом, в отличие от охраны авторских прав, нельзя однозначно сказать, что речь идет об участии в общем международном договоре государства, где истребуется охрана, с одной стороны, и государства гражданства или национальной принадлежности субъекта, государства происхождения объекта, с другой. Так, например, учитывая оговорки, сделанные РФ к Римской конвенции, можно установить, что например, в отношении исполнения права иностранного исполнителя будут охраняться в РФ, если исполнение осуществляется в государстве-участнике Римской конвенции. В отношении производителя фонограмм охрана осуществляется, если производитель имеет гражданство или национальную принадлежность государства-участника Римской или Женевской конвенции. Что касается охраны прав вещательных организаций, то охрана их прав будет осуществляться, если штаб-квартира вещательной организации расположена в государстве-участнике Римской конвенции.

• Объем охраны смежных прав определяется в соответствии с национальным режимом законодательством того государства, где истребуется охрана. Однако можно увидеть несовпадения в охране смежных прав. Так, например, ст. 1304 ГК РФ устанавливает 5 объектов смежных прав, но в отношении иностранных лиц охраняются только права на исполнения, фонограммы и трансляции (передачи в эфир).

• Срок охраны смежных прав должен быть не меньше, чем предусмотрен в соответствующем международном договоре. Для РФ это 50 лет. При этом в отношении исполнения этот срок жизнь исполнителя, но не менее 50 лет. Ограничения срока действия в зависимости от срока охраны в иностранном государстве нет.

• Охрана смежных прав может иметь и обратную силу, если это предусмотрено в международном договоре или национальном законодательстве. Так, не смотря на то, что РФ не участвует в договорах, предусматривающих ретроактивную охрану смежных прав, на ее территории в соответствии со ст. 1304 ГК РФ охраняются права на объекты, не перешедшие в общественное достояние вследствие истечения срока охраны.

• Объем охраняемых прав определяется законодательством государства, где истребуется охрана. Наибольшие проблемы возникают в случаях свободного использования объектов с уплатой вознаграждения. Российское законодательство предусматривает это только в отношении фонограмм, опубликованных в коммерческих целях (ст. 1326 ГК РФ). При этом в отличие от международных договоров вознаграждение делится поровну между исполнителем и изготовителем фонограммы. При уплате этого вознаграждения иностранным лицам следует помнить о том, что РФ, подписывая Римскую конвенцию, предусмотрела уплату вознаграждения на взаимных условиях.

25. Международная охрана прав на объекты промышленной собственности.

Объекты:

• патенты на изобретения

• полезные модели

• промышленные образцы

• товарные знаки

• знаки обслуживания

• фирменные наименования

• наименования мест происхождения товара

В отличие от правового регулирования авторских и смежных прав, вопросы промышленной собственности имеют подчеркнуто территориальный характер: промышленное изобретение д.б. запатентовано, т.е. фактически зарегистрировано на территории государства, где испрашивается защита.

Регистрационные документы действуют только на территории государства, в котором они выданы => для защиты права на территории другого государства требуется самостоятельная заявка и выдача самостоятельного патента. В данном случае происходит не признание ранее возникшего субъективного права, а возникновение нового субъективного права.

В сфере промышленной собственности действует достаточно большое количество международных соглашений:

Конвенция по охране промышленной собственности 20 марта 1883 г. (Париж). В наст. время Конвенция действует в ред. Стокгольмского акта 1967 г.:

• закрепила создание Союза по охране промышленной собственности;

• установлен принцип независимости регистрации и охранных документов;

• предоставление лицам Союза промышленной собственности национального режима на территории любого государства-члена;

• приоритет: лицо, подавшее заявку на регистрацию объекта в любой из стран Парижского союза, имеет преимущественное право на регистрацию этого же объекта в любой другой стране Союза;

• свободное патентование объектов, которые являются частью ТС;

• правила охраны товарных знаков, знаков обслуживания и фирменных наименований, общеизвестных товарных знаков без специальной регистрации;

• основания для отказа в регистрации знака, для признания регистрации недействительной;

• фирменные наименования охраняются во всех странах Парижского союза без регистрации.

• правила Конвенции обязывают страны Союза налагать арест при ввозе на любые продукты, которые незаконно снабжены товарных знаком, фирменным наименованием, ложным указанием о происхождении продукта;

• если законодательство страны не допускает наложение ареста при ввозе, то он (=арест) д.б. заменен запрещением ввоза или арестом внутри страны;

• правила, направленные на защиту граждан-стран Союза от недобросовестной конкуренции.

Договор о патентной кооперации от 19 июня 1970 г. (РСТ) действует в ред. 1984 г.:

• условие участия в данном договоре – участие в Парижской конвенции;

• устанавливает правила подачи и правовые последствия международной заявки, закрепляет, что любая правильно оформленная международная заявка имеет силу правильно оформленной национальной заявки в каждом указанном в ней государстве (= возможность получения патента сразу же в нескольких государствах);

• в соответствии с заявкой осуществляется установление соответствие изобретения критериям патентоспособности. По итогам – отчет, который направляется заявителю, в Международное бюро Всемирной организации интеллектуальной собственности, а также в каждое из патентных ведомств государств, указанных в заявке. Данные патентные ведомства проводят экспертизу и выносят решение о выдаче патентов на основании национального законодательства.

• Договор предусматривает возможность проведения предварительной экспертизы по международной заявке;

Евразийская патентная конвенция от 9 сент. 1994 г. (заключена в рамках СНГ):

• учреждает Евразийскую патентную организацию и определяет правила получения евразийского патента;

• право на Евразийский патент – у изобретателя или его правопреемника вне зависимости от принадлежности к гражданству государства-участника;

• евразийская заявка подается через национальное патентное ведомство. Заявка проверяется на соблюдение формальных требований, затем проходит экспертиза по существу, на основании которой принимается решение о выдаче евразийского патента (Коллегией экспертов евразийского ведомства).

Соглашение о международной регистрации промышленных образцов (Гаага, 2 июля 1999 г.):

Международную регистрацию промышленных образцов осуществляет Международное бюро Всемирной организации интеллектуальной собственности. Регистрация права производится на основании заявки ,поданной через национальное ведомство государства-участника.

Промышленный образец регистрируется в международном реестре. Срок охраны прав составляет – 5 лет с даты регистрации, с возможностью продления.

Соглашение о международной регистрации знаков (14 апреля 1891 г., Мадрид), действует в ред. Стокгольмского акта 1967 г.:

• с даты международной регистрации знака ему предоставляется охрана в каждой стране-участнице, как если бы он был зарегистрирован непосредственно;

• заявка о регистрации подается через национальное ведомство страны, где заявитель имеет действительное промышленное или торговое предприятие;

• срок действия регистрации – 20 лет с даты подачи заявки, с правом продления еще на 20 лет.

• дополнительно действует Договор о регистрации товарных знаков, который устанавливает, что международная регистрация осуществляется Международным бюро Всемирной организации интеллектуальной собственности.

26. Договор международного франчайзинга: понятие, особенности, правовое регулирование.

В последние годы заметную роль в экономиках развитых и развивающихся стран играет франчайзинг. В экономическом смысле франчайзинг представляет собой форму продолжительного делового сотрудничества, в процессе которого крупная компания - франчайзер (правообладатель) предоставляет малоизвестной компании - франчайзи (пользователю) франшизу (лицензию) на производство продукции, торговлю товарами или предоставление услуг под торговой маркой правообладателя на ограниченной франшизной территории на срок и на условиях, определенных франчайзинговым договором [20, с. 8]. Международный франчайзинг (International franchising) предполагает создание франчайзером франчайзинговой системы за рубежом 

В настоящее время франчайзинг получил распространение и используется в самых разных видах предпринимательства: автомобильной промышленности и автосервисе, услугах по организации и ведению предпринимательской деятельности (бухгалтерии, делопроизводстве, рекламе и т.д.), строительстве, образовательных услугах, туристских и гостиничных услугах, услугах организаций общественного питания, развлечений, бытового обслуживания, оптовой и розничной торговле и многих других [2, с. 4]. С точки зрения частного права отношения по международному франчайзингу опосредуются соответствующим гражданско-правовым договором - договором международного франчайзинга. Договор франчайзинга является международным, если имеет связь с правопорядками двух или более государств, т.е. в тех случаях, когда стороны договора - франчайзер и франчайзи - имеют основные места деятельности (коммерческие предприятия) на территориях различных государств. Договор франчайзинга, в том числе международный, является разновидностью коммерческой сделки, поскольку его участниками являются лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью.

С точки зрения частного права отношения по международному франчайзингу опосредуются соответствующим гражданско-правовым договором - договором международного франчайзинга. Договор франчайзинга является международным, если имеет связь с правопорядками двух или более государств, т.е. в тех случаях, когда стороны договора - франчайзер и франчайзи - имеют основные места деятельности (коммерческие предприятия) на территориях различных государств. Договор франчайзинга, в том числе международный, является разновидностью коммерческой сделки, поскольку его участниками являются лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью. До настоящего времени унифицированное международное правовое регулирование договора международного франчайзинга, а также его унифицированное определение отсутствуют. Основными источниками правового регулирования договора франчайзинга, включая международные коммерческие договоры, выступают национальное право и источники так называемого lex mercatoria. Национальное право может оказаться применимым к договору международного франчайзинга в силу автономии воли сторон либо в силу действия права, применимого в отсутствие соглашения сторон о применимом праве. В законодательстве зарубежных стран по-разному решается вопрос о правовом регулировании договора франчайзинга и отношений по франчайзингу в целом. Например, в Соединенных Штатах Америки законы о франчайзинге разработаны как на федеральном уровне, так и на уровне штатов. Однако в основном они посвящены не собственно договорным, а преддоговорным отношениям по франчайзингу. Непосредственно отношения по франчайзингу регулируются нормами договорного и обязательственного права [18, с. 209]. Определение франчайзинга содержится в ч. 436 "Требования о раскрытии и запретах, касающихся франчайзинга" Постановления Федеральной торговой комиссии США 1978 года [17]. При регулировании франчайзинговых отношений в США остается значительной роль судебных прецедентов. В праве Англии отсутствуют как специальные положения о договоре франчайзинга, так и нормы о преддоговорных отношениях по франчайзингу. Определение франчайзинга было дано в Законе "О финансовых услугах" 1986 года. Правовое регулирование договорных отношений по франчайзингу строится в соответствии с законами, которыми регламентируются отдельные виды коммерческой деятельности, а также законами, посвященными коммерческой деятельности вообще ("О честной торговле" 1973 года, "Об ограничительной деловой практике" 1976 года, "О поставках товаров и услуг" 1982 года и др.). В целом правовое регулирование договора франчайзинга в Великобритании строится в соответствии с общими нормами договорного и обязательственного права, а также судебными прецедентами [10, с. 10]. Во Франции определение договора франчайзинга было дано в Законе Франции от 31.12.1989 N 89-1008 "О развитии коммерческих и кустарных предприятий и улучшении экономических, правовых и социальных условий их функционирования" [6, с. 86]. Гражданско-правовые отношения, вытекающие из договоров франчайзинга, регулируются нормами Французского гражданского кодекса 1804 года и Французского торгового кодекса 1807 года. Французское торговое законодательство содержит правила относительно преддоговорного раскрытия информации о франчайзере, которые сформулированы в ст. L.330-3 Французского торгового кодекса [7, с. 363 - 364]. В Германии отсутствуют как положения относительно самого договора франчайзинга, так и предписания о преддоговорных отношениях по франчайзингу. К отношениям между франчайзером и франчайзи применяются Германское гражданское уложение 1896 года и Германское торговое уложение 1897 года, в том числе нормы об общих условиях сделок, а также законы о конкуренции, о потребителях, об интеллектуальной собственности и др. Говоря о правовом регулировании франчайзинга в европейских странах, нельзя не коснуться так называемого "наднационального" права Европейского союза (далее - ЕС). В литературе отмечается, что в настоящее время на уровне ЕС специальных правил о договоре франчайзинга нет, правовое регулирование указанных отношений осуществляется в рамках предписаний, направленных на обеспечение реализации свободы передвижения товаров и услуг, а также свободы конкуренции независимо от национальных границ [5, с. 214], т.е. касается в основном конкурентного, а не гражданского права. В некоторых странах, например, Италии, Испании, Бразилии, Австралии имеется специальное законодательство о франчайзинге. Договор франчайзинга подлежит специальному правовому регулированию в праве некоторых постсоветских государств, в частности Казахстане и Беларуси. В законодательстве Российской Федерации вместо термина "франчайзинг" используется термин "коммерческая концессия", впервые получивший законодательное закрепление в ст. 1024 главы 54 Гражданского кодекса Российской Федерации 1996 года (далее - ГК РФ). Недавно термин "франчайзинг" появился в Проекте Федерального закона "О франчайзинге" (далее - Проект). Учитывая то, что в Проекте используется термин "франчайзинг", а в п. 1 ст. 1027 ГК РФ - "коммерческая концессия", определения которых не совпадают полностью, вопрос о соотношении указанных дефиниций является открытым. Между тем полагаем, что содержание договора коммерческой концессии (гл. 54 ГК РФ) соответствует договору франчайзинга, используемому в мировой практике.

27. Лицензионный договор в МЧП

Патентирование промышленной собственности за рубежом осуществляется на Основе Патентного Закона, Приказа Роспатента «О порядке патентирования объектов промышленной собственности в зарубежных странах» 1995 года, и законодательством иностранного государства.

Подача заявки на выдачу иностранного патента не ранее чем через 3 месяца после подачи заявки в РосПатент. Объект промышленной собственности должен не нести государственной тайны.

Выдача патента регулируется национальным законодательством. В патенте указано – авторское имя. Во многих странах – заявки на иностранное патентирование подаются в патентное ведомство через патентных поверенных.Зарубежное патентированиетесно связно с проблемой уступки прав и выдачей разрешений на использование охраняемых объектов промышленной собственности иностранными ФЛ и ЮЛ. Это для того, чтобы создать благоприятные условия для реализации лицензионных соглашений с иностранными партнерами.

Лицензионный договор– разрешение на использование объектов промышленной собственности за определенное вознаграждение.Виды Лицензионного договора:

• Простая лицензия;

• Исключительная лицензия– лицу передается исключительное право на использование в определенных пределах объекта промышленной собственности;

• Открытая лицензия– в Роспатент заявку, в которой предоставляется любому лицу право на использование объекта промышленной собственности;

• Принудительная лицензия– в интересах национальной безопасности – Правительство использует данный объект (если касается – НЛО, беспроводной энергии, генной инженерии),

Лицензии заключаются на 5-10 лет.

Лицензия– это разрешение на использование изобретения, технического опыта или секретов производства (ноу-хау). В условиях современной научно-технической революции торговля лицензиями развивается быстрее, чем торговля готовой продукцией. Взаимовыгодная торговля лицензиями способствует развитию международного научно-технического сотрудничества.

Обычно в практике российских организаций лицензии передаются на условиях простой лицензии или же на условиях исключительной лицензии.

При простой лицензиипродавец лицензии (лицензиар), предоставляя право на использование изобретения покупателю (лицензиату), сохраняет за собой право использования изобретения на этой же территории или же право предоставления лицензии на таких же условиях другим лицам.

По договору исключительной лицензиилицензиар предоставляет лицензиату исключительное право на использование изобретения или иного научно-технического достижения (ноу-хау) в пределах, оговоренных в соглашении, и уже не может предоставлять аналогичные права по условиям лицензий другим лицам. Кроме покупателя лицензии, никто не может использовать изобретение на данной территории. В отечественной практике лицензионные соглашения заключаются, как правило, на длительные сроки (5 - 10 лет). В течение всего срока действия соглашения сторонам приходится выполнять не только условия договора, присущие обычным сделкам купли-продажи товаров, но и специфические условия, которые создают основу для постоянного научно-технического сотрудничества между лицензиаром и лицензиатом.

Лицензионный договорявляется основным видом гражданско-правового договора о передаче технологии. Предмет договора составляет предоставление права на использование изобретения и ноу-хау.

В международной практике применяется деление таких договоров на:

• договоры патентной лицензии;

• договоры беспатентной лицензии;

В середине 70-х гг. около 25% лицензий было основано на передаче патентных прав, а в 50% договоров передача патентных прав сочеталась с передачей ноу-хау и лишь предметом 25 - 30% договоров было исключительно ноу-хау. В конце 90-х гг. соотношение видов договоров резко изменилось. Доля смешанных лицензионных соглашений уменьшилась вдвое, они составляли 25%, а доля лицензий на ноу-хау возросла до 50%.

Условия передачи технологии могут определяться также в контрактах купли-продажи готовых изделий (машин, оборудования), по оказанию технического содействия или технической помощи при строительстве предприятий, в договорах о производственной кооперации, научно-техническом сотрудничестве, проведении совместных исследований.

Возрастание роли и значения ноу-хау, на что обращалось внимание в учебной литературе, объясняется тем, что в последние годы воспроизводство новой техники (технологии) стало практически невозможным без знания ноу-хау. Наряду с этим быстрое сокращение сроков морального старения новой техники (технологии) привело к тому, что фирмы в целом ряде случаев не подают заявки на изобретения, если в пределах сроков морального старения можно сохранить их в тайне, как ноу-хау, и по конечной продукции, выбрасываемой на рынки, нельзя их воспроизвести.

Лицензионный договор на использование изобретения, в отношении которого выдан в России патент, подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти и без регистрации считается недействительным (статья 13 Патентного закона).

Патентный закон РФ предусматривает возможности предоставления трех видов лицензии:исключительной лицензии, неисключительной лицензии (простой лицензии) и открытой лицензии (патентообладатель должен подать заявление о предоставлении любому лицу права на использование изобретения (в этом случае пошлина на поддержание патента в силе будет снижена на 50%)).

Согласно положениям третьей части ГК РФ к лицензионным договорам, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, подлежит применению право страны лицензиара(п. 3 ст. 1211).Лицензиар– это та сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение. Именно лицензиар является той стороной в договоре, которая предоставляет другой стороне (лицензиату) возможность за обусловленную в договоре плату использовать исключительное право или комплекс таких прав.

В отношении уступки товарного знака в Законе о товарных знаках предусмотрены следующие положения:

"Исключительное право на товарный знак в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, может быть передано правообладателем другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу по договору о передаче исключительного права на товарный знак (договору об уступке товарного знака)".

Право на использование товарного знака может быть предоставлено правообладателем (лицензиаром) по лицензионному договору другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован.

Лицензионный договор должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия. Так же как и лицензионный договор на использование запатентованного в России изобретения, договор об уступке товарного знака и лицензионный договор должны быть зарегистрированы.

Особой разновидностью лицензионного договора является договор франчайзинга. В международной практике такой договор используется для создания и функционирования в различных странах магазинов, ресторанов, гостиниц и иных предприятий, расширения сети рынков сбыта товаров и услуг под фирмой и с использованием товарного знака правообладателя (например, Макдональдс, Пицца Хат, отель Хилтон и др.).

В российском законодательстве этот вид договора получил наименование договора коммерческой концессии. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

28. Порядок патентования российских объектов промышленной собственности за рубежом.

Охрана прав на объекты промышленной собственности осущест-вляется путем выдачи патентов. Однако патенты, выданные патент-  ным ведомством Российской Федерации, распространяют действие  только на ее территорию. Для того чтобы обеспечить охрану своего  изобретения (полезной модели, промышленного образца) в других  странах, свое право надо запатентовать и там. Потребность в охра-  не прав за рубежом возникает:  при создании совместных предприятий с участием иностранно-  го элемента;  при продаже лицензии за границу;  для обеспечения патентной чистоты экспортируемой продук-  ции.  Предусмотрена следующая процедура патентования объектов про-  мышленной собственности, созданных в Российской Федерации, за  рубежом.  Заявка в соответствующее иностранное ведомство может быть  подана по истечении 3 месяцев с даты ее подачи в патентное ведом-  ство Российской Федерации.

Срок может быть изменен по ходатай-  ству заявителя.  Порядок получения, срок действия патента определяются в соот-  ветствии с законодательством той страны, где выдается патент.  Заявка за рубежом может быть запатентована в одной стране или  группе стран, например, странах — участницах Евразийской патент-  ной конвенции. Евразийский патент действует во всех странах, уча-  ствующих в этой конвенции (Россия, Украина, Белоруссия, Грузия,  Казахстан и др.), в течение 20 лет с даты подачи заявки.  В странах Европейского союза патентование осуществляется на  основе Мюнхенской конвенции о выдаче европейского патента от  5 октября 1973 г. и действует во всех странах Евросоюза. 

<< Предыдушая

29. Внешнеэкономическая деятельность как предмет правового регулирования. Система правового регулирования внешнеэкономической деятельности в РФ

равовое регулирование договорных обязательств занимает существенное место в гражданском праве любого государства. Нормы, регулирующие договорные обязательства, занимают важное место и в МЧП. С их помощью регулируется достаточно широкий круг гражданско-правовых отношений: международная купля-продажа, аренда, международная перевозка грузов и пассажиров, международные расчеты, отношения по использованию произведений литературы, науки и другие аналогичные отношения, осложненные иностранным элементом.

В нормах МЧП для обозначения договорных обязательств используются два термина: сделки и договоры. Ранее в российском законодательстве использовались термины “внешнеторговая сделка” и “внешнеэкономическая сделка”, охватывая и сделки, и договоры. Новое российское законодательство использует термин внешнеэкономическая сделка” лишь однажды, определяя форму данной сделки. Во всех остальных случаях коллизионные нормы определяют применимое право к любым сделкам и договорам, в том числе и к внешнеэкономическим.

Внешнеэкономическая сделка – это комплексное понятие, означающее деятельность субъектов МЧП в области международного обмена товарами, работами, результатами интеллектуальной деятельности, различного рода услугами, направленную на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. В международной практике более распространен термин международная коммерческая сделка.

Одним из главных вопросов, возникающих при регулировании подобной экономической деятельности, является проблема квалификации сделки как внешнеэкономической. Как уже отмечалось, внешний характер внешнеэкономической деятельности обусловлен наличием “иностранного элемента”. Другим отличительным признаком выступает местонахождение сторон в разных государствах. Помимо этого для целей таможенного регулирования и экспортного контроля юридически значимо перемещение товаров, услуг, финансовых средств через таможенную границу РФ и выполнение работ на территории иностранного государства.

Сделки международного характера можно подразделить на внешнеэкономические сделки, связанные с предпринимательской деятельностью, и сделки, не имеющие предпринимательского характера. Центральное место среди международных коммерческих сделок занимает договор международной купли-продажи, что объясняется не только численностью такого рода договоров в мировых экономических связях. Помимо этого все остальные международные сделки либо напрямую связаны с куплей-продажей (например, перевозка, расчеты, страхование), либо являются разновидностью купли-продажи (договоры по предоставлению услуг), либо содержат элементы купли-продажи (международный финансовый лизинг). Следует также отметить, что именно договор международной купли-продажи наиболее разработан в международном частном праве.

Таким образом, к международным коммерческим сделкам (или внешнеэкономическим, трансграничным сделкам) относятся сделки, опосредующие предпринимательскую деятельность в сфере международных экономических отношений, совершаемые между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств.

Данный критерий квалификации сделки как внешнеэкономической определен рядом международных конвенций (Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Конвенцию об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Оттавские конвенции о международном финансовом лизинге и международном факторинге 1988 г.), а также и законодательство РФ содержит подобный критерий международности, в частности Закон о международном коммерческом арбитраже.

Наличие иностранного элемента во внешнеэкономической сделке серьезно осложняет процесс заключения и осуществления сделок, что в результате порождает целый ряд дополнительных условий, к которым можно отнести следующие:

осложненность получения платежей, что приводит к стремлению включить в сделку условия по обеспечению платежа;

наличие валютных условий;

транспортировка товара через территорию двух или более государств;

проработанность условий по поводу страховки, так перевозимый на значительные расстояния и часто перегружаемый с одного вида транспорта на другой товар подвергается повышенной опасности утраты или повреждения;

необходимость выполнения таможенных правил каждого из государств, границы которых товары или услуги пересекают;

наличие помимо основного договора ряда дополнительных контрактов, обеспечивающих выполнение всех обязательств по договору (договор перевозки, страхования и др.);

повышенный риск наступления непредвиденных событий (политические перевороты, вооруженные конфликты, изменение законодательства, регулирующего данную сферу и пр.);

необходимость включения в договор нормы о применимом праве и порядок рассмотрения споров;

особые правила о форме и порядке подписания международных коммерческих сделок.

Отличительными особенностями правового регулирования внешнеэкономических сделок является: взаимодействие норм международного и национального права; применение норм различной отраслевой принадлежности национального права; широкое распространение форм негосударственного регулирования (контрактных условий, обычаев международной торговли, судебная и арбитражная практика).

МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ СДЕЛОК

Внешнеэкономическая деятельность является одной из немногих, где проведена была достаточно серьезная унификация причем не только коллизионных, но и материальных норм. Это объясняется стремлением государств создать достаточно эффективный регулятор международных отношений.

К международным источникам, регулирующим внешнеэкономические сделки посредством унификации материально-правовых норм, относятся Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. и Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.

Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров Вена, 1980 г. Структурно Венская конвенция состоит из 4-х частей:

Часть 1 – “Сфера применения и общие положения”,

Часть2 – “Заключение договора”,

Часть 3 – “Купля-продажа”,

Часть4 – “Заключительные положения”.

Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров Нью-Йорк, 1974 г. В отличие от предыдущей, в Конвенции 1974г. Россия не участвует. В Конвенции указано, что она применяется только в том случае, если в момент заключения договора международной купли-продажи товаров коммерческие предприятия сторон договора находятся на территории государств-участников, или если согласно нормам МЧП к договору купли-продажи применимо право одного из государств-участников.

Конвенция устанавливает общий 4-летний срок исковой давности по всем требованиям продавца и покупателя, который не может быть изменен соглашением сторон.

Течение срока начинается со дня возникновения права на иск, которое по общему правилу возникает в день, когда имело место нарушение договора купли-продажи. Существует ряд и других правил, когда право на иск возникает:

со дня фактической передачи товара покупателю или его отказа от принятия товара, в случае несоответствия товара условиям договора;

в день, когда обман был или разумно мог быть обнаружен, если право на иск вытекает из обмана;

в день, когда покупатель уведомил продавца о факте несоответствия, но не позднее срока окончания действия гарантии, если право на иск возникает из гарантий и др.

По истечении срока исковой давности требования покупателя и продавца друг к другу, вытекающие из договора международной купли-продажи или связанные с его нарушением, не могут быть осуществлены.

Специальные нормы Конвенции посвящены определению начала течения, перерыва и продления срока исковой давности. Последствия истечения срока исковой давности принимаются во внимание судом только по заявлению стороны, участвующей в процессе.

Особое место в регулировании отношений в сфере международной торговли занимают унифицированные обычаи международного делового оборота. Все документы такого характера имеют общее принципиальное качество: они не обладают юридической силой и применяются только в том случае прямо выраженной воли сторон конкретной внешнеэкономической сделки.

Подобной деятельностью занимаются многие международные и национальные организации предпринимателей разных стран. Самое значительное место в неофициальной кодификации и унификации обычаев международного делового оборота занимает Международная торговая палата (МТП), а также Европейская экономическая комиссия ООН, Комиссия ООН по праву международной торговли, Международный институт по унификации частного права, из национальных организаций в качестве примера можно привести Ассоциацию по торговле зерном и кормами (Лондон) и другие.

Наибольшей известностью пользуются Правила толкования международных торговых терминов – International commercial Terms – ИНКОТЕРМС (последняя редакция 2000 г.).

Правила толкования международных торговых терминов представляют собой один из важнейших международных документов, где сформулированы международные правила по толкованию торговых терминов, получившие широкое распространение во внешней торговле. ИНКОТЕРМС содержит толкование тринадцати типов договоров, которые для легкости применения подразделены на 4 группы в зависимости от степени участия и ответственности продавца за транспортные, таможенные и другие обременения. В силу того, что данные права и обязанности сторон составляют важную часть содержания договора и влияют на решение других условий договора их часто называют базисными условиями или базисом поставки.

Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА), которые также как и предыдущий документ являются примером неофициальной кодификации правил международной торговли. Принципы представляют собой набор достаточно гибких правил, что делает возможным их широкое применение в разных ситуациях. Принципы применяются в том случае, если стороны указали на их применение, закрепив прямую отсылку к Принципам, а также могут применяться, когда в договоре стороны согласились, что их отношения будут регулироваться “общими принципами права”.

В главе “Общие положения” закреплены принцип свободы договора, согласно которому стороны могут свободно вступать в договор и определять его содержание, принцип обязательности договора и добросовестности. Вторая глава “Заключение договора” определяет вопросы, связанные с офертой и акцептом, а также содержит ряд принципиальных положений по ряду специфических условий международных коммерческих договоров. К подобным условиям относятся: необходимость достижения соглашения по тем вопросам, на которых настаивает одна из сторон, иначе договор не будет заключен; определяется понятие стандартные условия – это условия, подготовленные одной из сторон для неоднократного использования и фактически применяемые без переговоров с другой стороной (договоры присоединения), но если среди таких условий имеется условие, которого другая сторона не могла разумно ожидать (неожиданные условия), то оно будет действительным только при прямом согласии с ним этой стороны; принципы предусматривают ситуацию, когда обе стороны пользуются стандартными условиями, то договор считается заключенным на условиях, которые совпадают.

Принципы содержат правила о действительности договоров, их содержании и толковании. Различаются прямые и подразумеваемые (т.е. которые вытекают из характера и цели договора, практики, добросовестности, честной практики и разумности) обязательства. Ряд положений Принципов совпадают с соответствующими нормами Венской конвенции 1980 г., в частности, правила определения качества исполнения договора, цены, прекращение договора, если данные вопросы не решены в договоре.

Существенное внимание уделено принципам исполнения и последствиям неисполнения договоров. Согласно Принципам любое неисполнение договора дает право потерпевшей стороне на возмещение убытков независимо от того, какие другие меры защиты были предприняты. Ряд статей посвящены порядку исчисления как реальных убытков, так и упущенной выгоды, при этом устанавливается валюта, в которой исчисляются убытки.

14) Оценивая национальное законодательство соседних с Россий-кой Федерацией стран, имеющих полную или частичную кодификацию МЧП, экономическое сотрудничество с которыми традиционно развивалось интенсивно и плодотворно, через призму системы коллизионных норм, применяемых для регулирования отношений между их национальными субъектами, в порядке общего подхода можно сформулировать некий важный критерий. Он состоит в наличии или отсутствии совокупности коллизионных принципов, закрепляемых в коллизионных нормах. С этой точки зрения государства разбиваются на две основные группы: во-первых, те, в которых действует общая коллизионная норма, позволяющая определить применимое к договору право (Болгария, в прошлом Монголия, Румыния, а также в свое время и СССР); во-вторых, таковые, которые используют ряд специальных коллизионных норм, точнее, привязок, способствующих отысканию обязательственного статута. Различия между двумя категориями законодательных подходов строятся, в сущности, на противопоставлении прикрепления к территориальному закону и закону, в максимальной степени учитывающему существо и особенности регулируемого отношения. В рамках второго подхода Куба, Венгрия, Польша, Чехия, Россия, ныне Монголия, Украина и др. имеют детализированный перечень специальных коллизионных норм (формул прикрепления), способствующих более качественному установлению «права договора» в зависимости от его вида.

Речь идет также об отношении различных правопорядков к принципу «автономии воли сторон» — lex pro voluntate. Ничем не ограниченная воля сторон, если это предусматривается национальным правом, позволяет им избрать какой-либо «нейтральный» правопорядок, что способствует устранению из взаимных отношений нередко возникающих подчас обвинений в приверженности «своему» национальному праву и отрицании права партнера, воспользеваться таким иностранным законодательством, которое, возможно, наиболее разработано в соответствующей области.

30. Понятие, особенности и виды внешнеэкономических сделок. Заключение внешнеэкономической сделки. Форма внешнеэкономической сделки.

К внешнеэкономическим сделкам относятся сделки иму­щественного и возмездного характера, совершаемые в сфере внешнеэкономической деятельности с участием иностранного элемента и связанные не менее чем с двумярациональными правовыми системами.

Внешнеэкономические сделки в основном осуществля­ются посредством заключения и исполнения гражданско-правовых договоров. Это могут быть договоры купли-про­дажи товаров, договоры по оказанию посреднических ус­луг, оказанию технического содействия в строительстве предприятий и осуществлению других проектов, проведе­нию совместных опытно-конструкторских, технологиче­ских и научно-исследовательских работ, лицензионные договоры об использовании изобретений, договоры ли­зинга и др. Все эти договоры представляют собой различ­ные виды внешнеэкономических сделок.

Договор международной купли-продажи превалирует над другими внешнеэкономическими договорами. Это наи­более распространенный вид внешнеэкономических сде­лок в международном коммерческом обороте. В данном договоре принято различать: экспортные (реэкспортные) операции; импортные (реимпортные) операции; товаро­обменные операции.

внешнеэкономического договора

Внешнеэкономический договор имеет определенную структуру, которая представляет собой логически после­довательное расположение по разделам условий договора, которые должны быть согласованы и учтены сторонами договора.Совокупность этих разделов и составляет содер­жание договора.

В последние десятилетия XXв. широкое распростране­ние в сфере международной торговли получили типовые проформы, торговые (коммерческие) термины. В частно­сти, в сборнике «Инкотермс» 2000 г. содержатся правила толкования 13 торговых терминов.

Стороны внешнеэкономического договора могут избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому дого­вору. Избранное право может быть как правом страны од­ной из сторон договора, так и «нейтральным» правом — правом третьей страны (принцип автономии воли сторон).

Структураконтракта, как правило, предопределяется типом конкретного договора. В силу этого нельзя вывести структуру, единую для всех внешнеэкономических дого­воров.

Содержание договора по общему правилу зависит от нескольких факторов: от вида договора и его предмета; от применяемого права к данному правоотношению; от су­ществующих обычаев и обыкновений (традиций, практи­ки и т.п.); от партнера.

Внешнеэкономический договор как акт волеизъявления сторон должен совершаться в письменной форме. Несо­блюдение письменной формы влечет недействительность данной сделки.

р Письменная форма для внешнеторговых сделок реко­мендуется модельным Гражданским кодексом государств-участников СНГ. Согласно ст. 1216 этого Кодекса, внеш­неторговая сделка, хотя бы одним из участников которой является юридическое лицо или гражданин соответствую­щего государства, «совершается, независимо от места за­ключения сделки, в письменной форме». Аналогичная нор­ма содержится в ст. 1116 Гражданского кодекса Республи­ки Беларусь.

Республика Беларусь, присоединяясь к Венской кон­венции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров, сделала специальную оговорку о необходимости заключения таких договоров в Письменной форме, если хотя бы один из контрагентов имеет свое коммерческое предприятие на территории Беларуси.

Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество.

31. Негосударственные средства регулирования международных торговых отношений.

Под обычаями международной торговли понимают широко использующиеся в международной торговой практике, не являющиеся юридической нормой, устойчивые правила поведения.

В соответствии с Венской конвенцией стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились и который установлен международной деловой практикой. При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали в применении к договору или его заключении обычая, о котором они знали или должны были знать и которые в международной торговли широко применим.