1. изучение понятия и видов международного франчайзинга в международном частном праве;

2. Обосновать отнесение договора международного франчайзинга к внешнеэкономическим договорам;

3. исследование особенностей международно-правового регулирования договора франчайзинга;

4. Исследовать коллизионное регулирование договора франчайзинга во внутреннем законодательстве Республики Беларусь;

5. Раскрыть специфику содержания договора международного франчайзинга;

6. проанализировать правовое регулирование прав и обязанностей сторон по договору международного франчайзинга, а также их ответственность в рамках договора.

Методы исследования. Исследование основывается как на общих методах научного познания (формально-логическом, анализа, синтеза, индукции, дедукции), так и специальных методах юридической науки, в том числе на формально-юридическом, методе системного анализа, методе сравнительного правоведения.

Дипломная работа может быть использована в учебном процессе в рамках изучения гражданского и международного частного права, а также в последующем практическом применении в работе с международными договорами франчайзинга.

Структура настоящей работы определяется содержанием темы и направлена на реализацию поставленных целей и задач. Она состоит из введения, трёх глав, включающих семь пунктов, заключения и списка использованных источников.

Студент-дипломник подтверждает, что приведённый в дипломной работе материал объективно отражает состояние исследуемого процесса, все заимствованные из литературных и других источников теоретические и методологические положения и концепции сопровождаются ссылками на их авторство.

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ …………………………………………………………….………..16

Глава 1. Понятие и особенности договора международного франчайзинга …………………….……………..21

1.1. Понятие договора международного франчайзинга и его признаки…….21

1.2. Виды международного франчайзинга …………………………………………28

Глава 2. Особенности правового регулирования франчайзинга в международном и национальном обороте ………………………………………………………………….…….33

2.1. Специфика регулирования договора франчайзинга в международном обороте ……………………………………………………………………….…..33

2.2. Коллизионное регулирование договора международного франчайзинга в законодательстве Республики Беларусь ………………………….……………39

Глава 3. Особенности содержания договора международного франчайзинга………………………………..…. 52

3.1. Права и обязанности правообладателя по договору международного франчайзинга.….…………………………………………………………….…..52

3.2. Права и обязанности пользователя международного франчайзинга……64

3.3. Ответственность сторон по договору международного франчайзинга…72

ЗАКЛЮЧЕНИЕ……………………………………………………………….....77

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ ………………………...…82

ОБЗОР ЛИТЕРАТУРНЫХ ИСТОЧНИКОВ

В Республике Беларусь франчайзинг как реально существующая разновидность договорных отношений регулируется практически только Гражданским кодексом Республики Беларусь. Еще в то время, когда Гражданский кодекс содержал единственную 910 статью общих положений о комплексной предпринимательской лицензии, ряд белорусских авторов выступали за принятие закона более детально регламентирующего франчайзинговую деятельность.

С момента введения в оборот такого понятия как комплексная предпринимательская лицензия, - эквивалентно более известному названию во всем мире - франчайзинг, белорусские ученые из года в год приводят все более весомые факты недостаточности правового регулирования договора франчайзинга, в связи с отсутствием специального закона «О франчайзинге в Республике Беларусь». В этой связи необходимо указать ряд авторов занимающихся введением в научный оборот и практику правового регулирования новые подходы к договору франчайзинга на территории Республики Беларусь.

Как утверждает Т.Д.Трамбачева, развитие франчайзинга в Беларуси не находит должной поддержки на государственном уровне и первое, что тормозит развитие франчайзинга, - это белорусское законодательство… отсутствуют необходимая законодательная база и судебная практика. В США только на федеральном уровне создано около сотни законов, так или иначе касающихся франчайзинга, в то время как в нашей стране отсутствует даже закон о франчайзинге [54]. Эту точку зрения разделяют множество белорусских ученых, в частности, имеются публикации таких известных белорусских правоведов, как С.М.Алейников [2, с.35], В.В.Бессарабова [4, с.68], Я.И. Функ [60, с.3].

Развитие гражданско-правовых отношений, осложненных «иностранным элементом», породило формирование различных вариаций договорных конструкций. Среди различных видов договоров особое место занимает договор франчайзинга, который при осложнении «иностранным элементом» трансформируется в международный франчайзинг.

В белорусском законодательстве понятие «международный франчайзинг» отсутствует, однако современные исследователи права на постсоветском пространстве, такие как М.И. Брагинский и В.В. Витрянский [9], Н.Г. Вилкова [11], Е.Ю. Валявина [13], Г.К. Дмитриева [17], В.А. Канашевский [24], С.А.Сосна [50] и прочие в своих публикациях применяют такое понятие как «международный франчайзинг».

Во всем мире франчайзинг зарекомендовал себя как один из наиболее эффективных и популярных методов ведения бизнеса. Франчайзинговые сети успешно работают в Европе, США и других странах. Франчайзинг - это новая и перспективная система отношений по построению и ведению бизнеса. Эта система позволяет осуществлять успешный бизнес, даже если он невелик, дает ему большие возможности для развития, не принося в жертву прав собственности. Однако для рынка Республики Беларусь, где существуют такие проблемы как недостаточность финансовой поддержки малого предпринимательства государством, конкуренция со стороны «пиратов», копирующих оригинальную продукцию и, самое главное, слабое развитие правового сознания и недостаточная защищенность интеллектуальной собственности, тормозят развитие как франчайзинга в сфере отечественного рынка, так и предпринимательства в целом.

В настоящее время существует острая потребность в выработке единых правил заключения франчайзинговых соглашений и разработке основных вопросов развития франчайзинга в целях включения их в программы поддержки малого и среднего бизнеса.

Как было отмечено ранее, франчайзинг как реально существующая разновидность договорных отношений в реформируемой отечественной экономике только начинает зарождаться [4, с.70]. Самый первый договор франчайзинга был заключен и зарегистрирован в Национальном центре интеллектуальной собственности Республики Беларусь сравнительно недавно - 23 января 2006 года, между ООО «НТС» (резидент Республики Беларусь, оператор сети универсамов «Корзинка» (франчайзер) и ОАО «ЦЕНТР» (франчайзи). Предметом договора стала передача фирменного наименования «НТС», способов ведения бизнеса в розничной торговле и ряда товарных знаков. После этого зарегистрировали в Республике Беларусь свои договоры такие зарубежные франчайзеры, как PORTO MALTESE LTD (MT) (ресторанный бизнес под знаком «PORTO MALTESE»), «MotherCare» (сеть фирменных магазинов, реализующих товары для мам и малышей). В г. Минске и г. Могилеве открыты магазины под торговым знаком известного российского франчайзера «Спортландия» [54].

На белорусский рынок пришел гостиничный франчайзинг - правообладателем выступает Сикс Континентс Хотелс, Инк., Атланта, Джорджия (США), а пользователем Иностранное частное унитарное гостиничное предприятие «МИНСК ПРИНЦЕСС ОТЕЛЬ» Акционерного общества «ИРАДА» (Республика Беларусь). По указанному международному договору франчайзинга в центре Минска был построен и функционирует гостиничный комплекс «Crown Plaza Minsk» [54].

В 2011 г. была учреждена Ассоциация франчайзинга «Белфранчайзинг». Данная Ассоциация создана для популяризации и развития франчайзинга в Беларуси, а также установления единых стандартов отношений франчайзинга, защищающих права и интересы участников этого рынка.

В соответствии с постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 21 марта 2009 г. № 346 «О регистрации лицензионных договоров, договоров уступки, договоров залога прав на объекты права промышленной собственности и договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга)» Национальный центр интеллектуальной собственности Республики Беларусь осуществляет регистрацию и ведет Государственный реестр лицензионных договоров, договоров уступки и договоров залога прав на объекты интеллектуальной собственности Республики Беларусь. За 2015 год было зарегистрировано 35 договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга), против 40 договоров франчайзинга, заключенных в 2014 году. Всего с 1993-2015гг. Национальным центром зарегистрировано 217 договоров комплексной предпринимательской лицензии, где более половины франчайзеров являются представителями Бельгии, Чехии, Кипра, Германии, Финляндии, Италии, Литвы, Мальты, Нидерландов, России, США [16, с.20].

Стоит обратить внимание, что законодательства стран Содружества Независимых Государств не единодушны в обозначении отношений по передаче объектов патентного права. На сегодняшний день можно говорить об отсутствии унифицированного понятия «франчайзинг» на постсоветском пространстве. Так, в Республике Беларусь и Республике Казахстан используется термин «договор комплексной предпринимательской лицензии», в то время как Российской Федерации и Республике Таджикистан - «коммерческая концессия».

Сложно представить использование в международных бизнесс-отношениях термина «комплексная предпринимательская лицензия», поскольку во всем мире применяется унифицированный категориальный аппарат, согласно которому правоотношения по передаче комплекса исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, а также полноформатный набор предпринимательского сотрудничества (стратегия маркетинга, планирование, операционные учебные материалы и стандарты, контроль качества и продолжительные двусторонние связи), обозначены как договор франчайзинга.

С целью раскрытия понятия «франчайзинг» международный институт по унификации частного права разработал Руководство по международным франшизным соглашениям, Модельный закон о раскрытии информации по договору франчайзинга. Всемирной организацией интеллектуальной собственности подготовлено Руководство ВОИС по франчайзингу. Международной торговой палатой разработан Типовой контракт международного франчайзинга. Иностранные контрагенты по договорам о передаче комплекса исключительных прав, исключительной продаже товаров и оказания услуг используют общеизвестный договор франчайзинга, а не договор комплексной предпринимательской лицензии.

В данном исследовании к договору франчайзинга и сторонам по договору будут применяться понятия и термины из белорусского законодательства как «правообладатель» и «пользователь», а также термины, более известные и применимые за пределами Республики Беларусь, например, «договор франчайзинга», «франчайзи» и «франчайзер», «франшизодатель» и «франшизопользователь».

ПЕРЕЧЕНЬ УСЛОВНЫХ ОБОЗНАЧЕНИЙ

ст. - статья законодательства

ч. - часть статьи

с. - страница

п. - пункт

т.д. - так далее

г. - год

ГК - Гражданский кодекс Республики Беларусь

ВВЕДЕНИЕ

Франчайзинг - особая форма предпринимательского сотрудничества и для Республики Беларусь является определенно новым видом договорных отношений. Актуальность темы дипломного исследования определяется тем, что процессы глобализации затронули деятельность предпринимателей Беларуси, которые начинают активнее участвовать на международной коммерческой арене. Современное развитие предпринимательства предполагает совершенствование устоявшихся классических договоров, а также формирование новых, соответствующих требованиям национального и международного коммерческого оборота.

Основателями франчайзинговой системы считаются США. Первый договора франчайзинга был составлен во второй половине XIX века предпринимателем Исааком Зингером. Известная фирма по производству швейных машинок - «Singer Sewing machine company», взымала денежные средства с предпринимателей, реализующих изделия под брендом данной компании и обслуживающих покупателей на территории Соединенных Штатов Америки. Сегодня франчайзинг широко распространён далеко за пределами территории США, а классическая форма договора франчайзинга более чем за 100 лет претерпела массу усовершенствований [58].

Не секрет, что одним из проявлений международного сотрудничества предпринимателей различных стран являются франчайзинговые правоотношения. Популярность франчайзинговых отношений с участием предпринимателей различных стран объясняется возможностью обеспечения эффективного управления бизнесом при малых затратах. В современных условиях отечественные предприниматели, используя доказавшую свою эффективность форму бизнеса, могут снизить свои коммерческие риски, сокращая расходы на управление, менеджмент, маркетинг, рекламу и т.д.

Присоединение в апреле 1993 года Республики Беларусь к Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г., к Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности 1967 г., к Соглашению по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС) 1994 г., к Соглашению о патентной кооперации (1970 г.) и Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков (1891 г.) и др. дает импульс для коммерциализации интеллектуальной собственности путем заключения лицензионных договоров, инжиниринга, франчайзинга и др.

Республика Беларусь является участницей Всемирной организацией интеллектуальной собственности (ВОИС), Всемирной торговой организации, с мая 1995 года - Евразийской патентной организации и др., что требует выработки адекватного национального законодательства, отвечающего требованиям международных соглашений, администрируемых в рамках данных международных организаций.

Впервые термин «франчайзинг» был упомянут в далёком 1998 году, когда в ГК Республики Беларусь была внесена Глава 53 «Комплексная предпринимательская лицензия (франчайзинг)», где содержалась только одна статья 910, которой было суждено стать пионером новых отношений. Это было поистине знаменательное событие, если бы не одно обстоятельство. Норма, закрепленная в ГК, не нашла своего логического продолжения, т.к. никаких подзаконных актов в её развитие так и не было издано. Последствием этого стало отсутствие практики применения указанной статьи, и, как следствие, франчайзинговые отношения «повисли в воздухе» на последующие шесть лет. В 2004 году белорусский законодатель опять обратился к франчайзингу. В Главу 53 ГК Республики Беларусь были внесены изменения и дополнения, которые позволяют говорить о возникновении правовой основы для развития отношений франчайзинга на территории Республики Беларусь.

Важность проблем интеллектуальной собственности для Республики Беларусь подтверждается Государственной стратегией Республики Беларусь в сфере интеллектуальной собственности на 2012-2020 гг., утвержденной Постановлением Совета Министров Республики Беларусь 02.03.2012 № 205, другими программными документами, а также решениями Президента Республики Беларусь и Совета Министров Республики Беларусь. Стратегия направлена на обеспечение реализации основных приоритетов социально-экономической политики и определяет дальнейшие цели и направления государственной политики и соответствующие им задачи в сфере интеллектуальной собственности [38].

К сожалению, на данный момент неоднозначность понятия и правовой природы договора франчайзинга в законодательстве Республики Беларусь тормозят развитие международного предпринимательства с использованием франчайзинговых отношений. Новизна франчайзинга для гражданского законодательства Республики Беларусь, возросший интерес к нему со стороны предпринимателей страны, отсутствие практического опыта по правоприменению обуславливают необходимость совершенствования правового регулирования данной договорной конструкции.

Трансграничное осуществление договора осложняют возникающие в связи с этим правоотношения с «иностранным элементом», наличие которого порождает коллизионный вопрос о выборе применимого для регулирования данных отношений права. Наличие пробелов в коллизионном и материально-правовом регулировании франчайзинговых отношений не исключает возможность заключения договоров франчайзинга, но, безусловно, порождает ряд проблем, связанных с правоприменением. В связи с этим возникает необходимость создания предпосылок для определения современных тенденций развития международных франчайзинговых отношений, для обеспечения потребностей в исследовании их правовой базы и выработки оптимальной формы коллизионного и материально-правового регулирования [1, с.4].

Особую значимость в правовом регулировании договора франчайзинга приобретают исследования, рассматривающие отдельные аспекты изучаемой проблемы, в частности понятие и особенности договора международного франчайзинга, международное и национальное коллизионное и материально- правовое регулирование договора франчайзинга, особенности содержания данного договора при осложнении «иностранным элементом».

Вышеуказанные факторы определили актуальность проблемы и выбор темы дипломного исследования.

Исследования правового регулирования франчайзинга проводились целым рядом ученых-цивилистов, в том числе и белорусскими учеными и практиками, а именно: С.М.Алейниковым [2], В.Б. Корзун [31], Т.Д.Трамбачевой [54], Я.И.Функом [60] и др.

В рамках диплома исследования решаются следующие задачи:

1. Выявить признаки договора международного франчайзинга и его отличительные особенности.

2. Обосновать отнесение договора международного франчайзинга к внешнеэкономическим договорам.

3. Выявить особенности международно-правового регулирования договора франчайзинга.

4. Раскрыть специфику содержания договора международного франчайзинга.

5. Исследовать коллизионное регулирование договора франчайзинга во внутреннем законодательстве Республики Беларусь.

6. Проанализировать правовое регулирование прав и обязанностей сторон по договору международного франчайзинга.

Теоретической основой исследования являются труды таких известных советских и современных специалистов в области международного частного права, как А.В.Богданов [7], М.М.Богуславский [8], Н.Г. Вилкова [11], Г.К.Дмитриева [17], В.А.Канашевский [23, 24], Л.А.Лунц [33, 34], В.Б.Корзун [31], Г.Ю.Федосеева [57], Я.И. Функ [60] и других.

Научная новизна исследования состоит в формировании комплексного научного представления о коллизионном и материально-правовом регулировании договора франчайзинга в Республике Беларусь.

На основе комплексного анализа понятия и признаков договора франчайзинга разработано понятие договора международного франчайзинга. Кроме того, в науке международного частного права Республики Беларусь обоснована идея, согласно которой договор международного франчайзинга является внешнеэкономическим договором, и в связи с этим на него распространяются требования о форме и содержании международного коммерческого контракта. Признание договора международного франчайзинга в качестве внешнеэкономического договора предполагает разрешение проблемы выбора применимого права. На международном уровне зачастую стороны международного коммерческого контракта согласно принципу автономии воли склоняются к избранию в качестве регулятора договорных отношений внегосударственное регулирование.

Практическая значимость исследования. Положения и выводы дипломной работы восполняют пробел в комплексном исследовании правового регулирования франчайзинга и могут быть использованы для совершенствования гражданского законодательства Республики Беларусь в части коллизионного и материального регулирования. Кроме того, они могут быть предметом дальнейших научных исследований в данной области.

Структура настоящей работы определяется содержанием темы и направлена на реализацию поставленных целей и задач. Она состоит из введения, трёх глав, включающих семь пунктов, заключения и списка использованных источников.