III. Способы исполнения функций

1. постоянно – по бессрочному трудовому договору

2. временно – по срочному трудовому договору и лишь в период выполнения соответствующих функций

3. по специальному полномочию – выполняются разовые или срочные функции должностного характера без занятия должности (например, стажёры правоохранительных органов, присяжные заседатели). Это полномочие обязательно письменно оформлено.

Все эти три функции могут выполняться на возмездной и безвозмездной основе, не имеет значения.

Исполнителем должностных преступлений могут быть только должностные лица (всё что выше говорилось про должностных лиц, это про исполнителя). Что касается остальных соучастников преступления, ими могут быть любые физические лица.

А если лицо назначено на должность с нарушением и совершает должностное правонарушение, в этом случае лицо несёт ответственность за должностное преступление как должностное лицо. (абз. 3 п. 6 ПП ВС 2009 г.)

Как квалифицирующий признак есть лицо, занимающее гос. должность РФ либо гос. должности субъекта РФ или глава ОМС – см. пп. 9, 10 ПП ВС 2009 г.

109. Злоупотребление должностными полномочиями и его отличие от дисциплинарного правонарушения

Объективная сторона: материальный

Совершается как действием, так и бездействием

Про злоупотребление

ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЕ – действия, в совокупности,

1) совершающиеся непосредственно в связи с осуществлением должностным лицом своих прав и обязанностей (реализацией своих полномочий)

2) совершающиеся вопреки интересам службы – т.е. либо эти деяния не вызваны служебной необходимостью, либо объективно противоречат общим задачам и требованиям, предъявляемым к гос. аппарату и аппарату ОМС или противоречат целям и задачам, для достижения которых лицо было наделено соответствующими полномочиями

Использование должностного положения

Использовать своё должностное положение лицо может в широком и узком смысле слова:

1) в широком смысле – в том числе использование авторитета должности, службы, служебных связей. Если используются исключительно личные связи, то эти действия не будут злоупотреблением. (например, пришёл министр и сказал, подчиняйтесь – хотя руководить этими людьми он не может, использует авторитет)

2) в узком смысле – действия совершаются в рамках компетенции

Для того, чтобы было должностное правонарушение, лицо должно использовать полномочия, которыми оно наделено.

Примеры злоупотреблений:

1. Нарушение штатной дисциплины

2. Неосновательное расходование имущества (не на те цели; а если себе в карман – это хищение)

3. Нарушение правил совместительства

Последствия правонарушения

Обладают такими признаками и свойствами, которые позволяют определить их величину, размер и степень.

Виды последствий:

1. Существенное нарушение прав и законных интересов граждан – это, прежде всего, нарушение их конституционных прав, таких как: право на уважение чести, достоинства, личной семейной жизни (если лицо хамит, например); право на неприкосновенность жилища; тайна переписки, телефонных переговоров; право на судебную защиту и т.д.

2. Существенное нарушение интересов организаций

3. Существенное нарушение охраняемых законом интересов общества и гос-ва

Примеры существенных нарушений:

1) имущественный ущерб любого вида - т.е. как реальный ущерб, так и упущенная выгода. Если есть реальный ущерб в совокупности с корыстью, то это уже хищение с использованием служебных полномочий

2) сокрытие преступлений

3) нарушение общественного порядка

4) создание помех в работе организаций

5) подрыв авторитета ОГВ или ОМС

ч. 3 является квалифицированной по последствиям: к таким относят крупные аварии, длительную остановку транспорта, остановку производственного процесса, крупный имущественный ущерб; тяжкий вред или смерть хотя бы одного человека; самоубийство потерпевшего или покушение на него;

Если было должностное злоупотребление, но последствий нет или они несущественны, то преступления не будет, а будет дисциплинарное правонарушение.

Субъективная сторона: Умысел: прямой или косвенный

Обязателен мотив корысти либо иной личной заинтересованности

Если нет нужных мотивов, то это будет дисциплинарное правонарушение.