7.Оговорка о публичном порядке: материально-правовой и процессуальный контекст.

Оговорка о публичном порядке (public policy) относится к числу таких общих понятий МЧП, при помощи которых м.б. ограничено применение норм иностранного права, к которым отсылает коллизионная норма. Тем самым путем применения этой оговорки ограничивается действие отечественной коллизионной нормы.

Подход такого рода проявился еще в средние века, но своим развитием оговорка обязана ГК Франции 1804 г., в ст. 6 которого было сформулировано правило о том, что "нельзя нарушать частными соглашениями законов, затрагивающих общественный порядок и добрые нравы". Под частными соглашениями понимались соглашения между лицами и имелся в виду сугубо внутренний публичный порядок, однако затем во Франции путем толкования ст. 6 стало действовать положение о том, что оговорка о публичном порядке ограничивает применение в данной стране иностранного права, которое должно применяться в силу предписания коллизионной нормы.

Понятие публичного порядка в судебной практике и доктрине многих государств отличается крайней неопределенностью и, пользуясь этой неопределенностью, суды стран Запада в целом ряде дел, особенно в делах, касающихся признания действия проведенной в нашей стране национализации, а также применительно к области семейного права, не применяли советское право в силу его принципиального отличия от права этих стран. Такая позиция судов чрезмерно расширяла понятие этой оговорки и сводила на нет применение иностранного права (см. гл. 7). В современных условиях более осторожным стал подход судебной практики к применению оговорки о публичном порядке и в отношении применения действия законов о национализации.

Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г. содержит оговорку о публичном порядке: "В применении нормы права любой страны, определяемой настоящей Конвенцией, м.б. отказано только в том случае, если такое применение явно не соответствует публичному порядку суда" (ст. 16).

В законодательстве РФ основное правило о публичном порядке содержится в 3-й части ГК РФ, в ст. 1193: "Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. Отказ в применении нормы иностранного права не м.б. основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного гос-ва от правовой, политической или экономической системы РФ". В области международного гражданского процесса соответствующие положения содержатся в ГПК РФ, АПК РФ и других законодательных актах. Как отмечалось в Постановлении Президиума Верховного Суда РФ от 2 июня 1999 г., под публичным порядком следует понимать основные принципы, закрепленные в Конституции РФ и законах РФ. Содержание понятия "ПП" не совпадает с содержанием национального законодательства.

Материально-правовой ПП - применение иностранных материальных норм не должно приводить к последствиям, несовместимым с основами национального правопорядка. Процессуальный ПП - признание и исполнение решений иностранных правоприменительных органов не должно приводить к последствиям, несовместимым с основами национального правопорядка. Позитивный ПП - существование определенной категории внутренних правовых норм, которые в силу их особой важности не могут быть обойдены за счет применения иностранного права. Негативный ПП - иностранное право не применяется, если такое применение противоречит предписаниям особо значимых установлений национального правопорядка. Внутренний ПП устанавливается каждым государством самостоятельно и имеет в виду только внутригосударственные отношения. Международный ПП - нормы права, принятые национальным законодателем с учетом его международных обязательств.