II.3 Цель банды - нападение

Целью создания банды, в отличие от организованной группы, является "совершение нападения на граждан или организации", что, как правило, является более опасной преступной деятельностью, чем цель организованной группы - совершение одного или нескольких преступлений, так как нападение - это применение или угроза применения насилия, как опасного для жизни и здоровья, так и не опасного. По проблеме определения понятия "нападения" есть разъяснение постановление "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм" Пленума Верховного Суда РФ, которое гласит: "под нападением следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения. Нападение вооруженной банды считается состоявшимся и в тех случаях, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось".

Исходя из этого, уголовно-правовым содержанием нападения является: действия, сопряженные с физическим или психическим воздействием на потерпевшего. Корыстная цель, как правило свойственная банде, добыть преступным путем какое-либо имущество соединяется с методом применения любого насилия и достижения поставленной цели любой ценой и не взирая ни на что. Психическое воздействие по отношению к потерпевшим может выражаться и в том, если участники банды врываются в помещение, где находятся люди. По нашему мнению, следует поддержать предложение О.А. Поповой о том, что по отношению к бандитизму не исключается применение насилия и не опасного для жизни и здоровья или угроза его применения, поскольку характер насилия в ст. 209 УК РФ не оговаривается⁶⁷.

Нападение банды означает совершение противоправных действий не только в отношении людей, но и имущества. Нападения могут быть совершены на предприятия, учреждения, организации, помещения и строения, даже в том случае, если люди в них отсутствуют. При этом, важно отметить одно условие - нападающие готовы применить насилие к любому лицу, которое будет препятствовать им каким-либо образом при совершении нападения или будет мешать осуществлению их планов.

Судебная практика, в настоящее время, признает в качестве нападения и насильственное воздействие на человека путем обманного введения в организм одурманивающих веществ, создающих опасность для жизни и здоровья. Данное положение указано в п.8 постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебной практике по делам о грабеже и разбое"⁶⁸. В теории уголовного права, высказываются отрицательные мнения по данному вопросу (например, З.А. Незнамова) ⁶⁹. На наш взгляд, указанная позиция суживает границы нападения, которое может носить открытый и скрытный, но всегда внезапный для потерпевшего, характер.

В состав банды могут входить лица, которые не являются соучастниками конкретного преступления, совершенного ею. Статья 77 УК 1960 г. была сформулирована таким образом, что допускала ответственность всех участников банды вне зависимости от того, охватывались ли их умыслом совершенные другими ее участниками преступления. Но от участия в банде необходимо отличать случаи пособничества, которые имеют разовый, эпизодический характер. "Так, банда, организованная С. для завладения личным имуществом граждан, из-за неисправности своего автомобиля была вынуждена подыскать другого водителя с машиной, которым оказался К. Он был осведомлен о том, что бандиты едут совершать нападение на квартиру А., так как они переодевались в его машине, надевали на лицо маски, обговаривали, какие действия и кто будет их совершать.К. ожидал их на улице в машине, а потом с похищенным отвез домой. Суд правильно усмотрел в его действиях пособничество бандитизму и квалифицировал его действия по ст. ст.17 и 77 УК РФ"⁷⁰.

В случае, когда лицо постоянно в такой форме содействует банде, то пособничество перерастает в участие в банде. Однако судебная практика не всегда различает эти нюансы⁷¹.

Ю.Б. Мельникова и Т.Д. Устинова предложили ввести примечание, которое предусматривает освобождение от уголовной ответственности за участие в банде при добровольном отказе: "Примечание. Лицо, давшее согласие на участие в банде, но не совершившее конкретных действий для подготовки и осуществления нападений, освобождается от уголовной ответственности, если добровольно заявит о готовящихся или совершенных бандой преступлениях".

Данное предложение следует поддержать, но формулировка примечания требует уточнения и дополнения: также должна произойти добровольная дача оружия участником банды, который им владеет.

Количественный признак банды - наличие двух и более лиц. Ст. 209 УК РФ, как и ст.77 УК РСФСР, не упоминает о минимальном количестве лиц - участников банды. И.Г. Галимов и Ф.Р. Сундуров высказали предложение о признании бандитизма как преступное объединение в составе трех и более лиц (такое же предложение они сделали относительно преступного сообщества). К выводу В.Д. Меныиагина, данному в Курсе советского уголовного права, о том, что совершенно очевидно, что будучи одним из видов преступного сообщества, банда может состоять и из двух лиц, они относятся отрицательно, исходя из довода о расширительном толковании уголовного закона судебной практикой "смутного" времени 20-х годов. По нашему мнению, следует исходить из ч.1 ст.32 УК РФ, где определено минимальное количество соучастников - два лица.

Действительно, банду, как и преступное сообщество (преступную организацию) законодатель признает оконченным составом преступления с момента организации. Но, характеризуя банду еще и как сплоченную группу, возникает вопрос как между собой соотносятся понятия: группа, сообщество, организация? Не создаем ли мы дополнительные условия, в которых состав бандитизма не нуждается? Подобное касается признака вооруженности. Если банда без него существовать не может, то для сообщества этот признак имеет второстепенный характер.

В заключении, следует предложить признать банду разновидностью преступного объединения, наряду с преступным объединением - корпорацией, незаконным вооруженным объединением и т.д.), тем самым, закрепляя в ст.35 УК РФ, понятие преступного объединения и его виды, банда будет увязана с формами и видами соучастия. В ст. 209 УК РФ также следует предусмотреть положение о добровольном отказе участника банды и можно предложить следующую формулировку: "Примечание. От уголовной ответственности освобождается лицо, добровольно прекратившее участие в банде и не участвовавшее в совершаемых бандой нападениях, и сдавшее оружие, если оно им владеет".

Банда как одна из разновидностей группового преступления, характеризуется множественностью участников, непосредственным участием каждого из них в обеспечении выполнения действий, составляющих объективную сторону одного и того же состава преступления; осуществление преступного намерения совместным участием всех лиц, объединившихся в банде от выполнения интеллектуальных функций до приложения непосредственных физических усилий.

Согласованность действий членов банды выражается в планировании преступлений, распределении ролей, совместном осуществлении подготовительных мероприятий, целеустремленных действиях при совершении преступлений и т.п., но и в том, что виновные еще на стадии организации группы определяют цели ее создания, выражающиеся в совершении чаще всего нескольких преступлений.

Нападение - один из обязательных признаков состава бандитизма, прямо указанный в законе.

В уголовно-правовом смысле нападение - это агрессивное противоправное действие, совершаемое с какой-либо преступной целью и создающее реальную и непосредственную опасность немедленного применения насилия как средства достижения этой цели. Нападение при бандитизме может выражаться в разнообразных формах и совершаться с различными целями, и, как правило, сопровождается либо насилием, либо угрозой его применения, чаще всего - физической расправой. Нападение характеризуется протяженностью во времени.

При нападении банды может быть использовано не только физическое, но и психическое насилие в форме угрозы применения к потерпевшему немедленного физического насилия. Например, члены вооруженной банды выламывают окна и двери и врываются в помещение, где есть люди, в этом случае все равно наличествует нападение с психическим насилием над потерпевшим, даже если к потерпевшим не было применено физическое насилие.