Глава II. Уголовно-правовая характеристика понятия и признаков банды .1. Понятие бандитизма

УК РФ под бандой понимает: "Под бандой следует понимать организованно-устойчивую вооруженную группу из двух или более лиц заранее объединившихся для совершения нападений на граждан и организаций. Банда может быть создана и для совершения одного, но требующего тщательной подготовки нападений.

Бандитизм - это "организация вооруженных банд и участие в них и организуемых ими нападениях на советские и частные учреждения или отдельных граждан, остановках поездов и разрушении железнодорожных путей и иных средств сообщения и связи.". Данная статья располагалась в главе 1 Особенной части УК РСФСР 1926 г. "Государственные преступления", подразделе 2 "Особо для Союза ССР опасные преступления против порядка управления". Второй период (30-е гг.) - бандитизм стал рассматриваться в узком смысле слова. "После коллективизации сельского хозяйства и подавления сопротивления со стороны крестьянства уголовная ответственность за бандитизм в судебной практике стала применяться весьма редко. Это можно объяснить двумя обстоятельствами. Во-первых, всякая вооруженная организованная деятельность, особенно связанная с разрушением железных дорог и иных путей сообщения, стала квалифицироваться по иным статьям о государственных преступлениях, в частности по ст.58 (диверсия), 58 (контрреволюционная организация). Во-вторых, организованная преступность была в значительной мере подавлена. Это дало основания видному юристу того времени Антонову-Саратовскому в 1936 г. заявить, что "в настоящее время бандитизм находится в состоянии разложения. С одной стороны, он вырождается в воровство, с другой - в измену родине и террористический заговор"⁴⁴. В третьем периоде, в 40-50-х гг., законодатель вновь вернулся к широкой трактовке бандитизма. Например, в правоохранительной практике это проявилось в том, что в системе НКВД и затем МТБ СССР было создано Главное управление по борьбе с бандитизмом (ГУББ).13 января 1953 г. Президиум Верховного Совета СССР принял Указ "О мерах по усилению борьбы с особо злостными проявлениями бандитизма среди заключенных в исправительно-трудовых лагерях"⁴⁵. Понятие бандитизма в данном Указе не раскрывалось, что не помешало его применению по существу при подавлении массовых беспорядков среди заключенных. Применение ст.59 УК РСФСР 1926 г. резко сократилось после ликвидации вооруженных формирований в Прибалтике и Западной Украине. Не случайно, в юридической литературе можно проследить трактовку бандитизма, как антигосударственного преступления, имеющего определенную политическую окраску. (Например, данная трактовка бандитизма с определенными оговорками содержалась в Курсе советского уголовного права) ⁴⁶. В настоящее время, данная позиция полностью неприемлема, так как бандитизм в современном понимании никак не связан с политическими преступлениями. Для указанного периода характерно то, что в судебной практике, статья о бандитизме нередко применялась при отсутствии признаков, необходимых для констатации состава бандитизма. В середине 90-х гг., было высказано мнение: "очевидно, такая оценка бандитизма и практика борьбы с ним, четко репрессивный характер ее направленности не могли психологически не повлиять на применение этой статьи в последние годы, когда происходила правовая и политическая переоценка понятия и содержания государственных преступлений. Несколько десятилетий она вызывает у многих юристов негативную реакцию вплоть до полного ее неприятия или, по крайней мере, чрезвычайно осторожного применения. Частично с данным мнением можно согласиться, но это не является достаточным основанием для отмены уголовной ответственности за бандитизм.

Бандитизм имеет особую опасность, так как представляет реальную угрозу для личной безопасности граждан и их имущества, так и для нормального функционирования государственных, коммерческих или иных организаций. Несмотря на то, что он составляет незначительную долю в общей структуре преступлений, однако в последнее время наблюдается устойчивая тенденция его роста. Общественная опасность бандитизма состоит в том, что его участники вооружены и в любой момент могут применить имеющееся у них огнестрельное и холодное оружие, взрывные устройства и т.п. Тем самым они ставят под угрозу жизнь неопределенного числа людей. Совершая нападения на граждан или организации, участники банды готовы применить оружие в отношении любого человека. Поэтому бандитизм представляет опасность для всего общества в целом.

Анализ судебной практики по делам о бандитизме свидетельствует о их малочисленности в следственной и судебной практике. Но, как отмечает С.Ф. Милюков, в 1998 г. произошел резкий скачок регистрации бандитизма в РФ - темп прироста составил +37,2% при снижении раскрываемости на 6,4%, который в 1999 г. сменился небольшим приростом в размере +1,9%'. Значительная часть деяний, связанных с вооруженными групповыми нападениями, квалифицируются как разбой, а иногда - как вымогательство. Но это не снимает проблему значительной общественной опасности бандитизма.

В рассматриваемые периоды характеристика данного опасного уголовного преступления менялась: в УК РСФСР 1922 г. и 1926 г. бандитизм "переплетался" с контрреволюционными преступлениями, отсутствовало четкое разграничение; менялись объект посягательства и объективная сторона бандитизма; не определялись многие признаки банды (понятие банды, вооруженность и др.); несогласованность с формами соучастия. Теоретические проблемы бандитизма решались постановлениями Пленума Верховного Суда, наукой уголовного права и правоприменительной практикой. Многие проблемы не решены и в настоящий момент, и поэтому требуют незамедлительного разрешения. На наш взгляд, проблему определения банды следует рассматривать в двух аспектах:

) соотношение с формами и видами соучастия (ст.35 УК РФ),

) рассмотрение спорных моментов состава бандитизма.

В Толковом словаре русского языка банда определяется как: "Разбойная, преступная группа, шайка"⁴⁷, а бандитизм как: "преступная деятельность бандитов, разбой, грабеж"⁴⁸. То есть банда это группа лиц, с признаками преступности и совершающая разбойные нападения. В ст.35 УК РФ банда как форма соучастия не определяется. Данный пробел был ликвидирован постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г³. Он признал банду организованной группой.

На практику применения ст. 209 УК РФ оказывают значительное влияние причины, относящиеся к понятию и признакам бандитизма с точки зрения современных взглядов уголовного права. Именно они в значительной мере определяют серьезные проблемы квалификации деяний по ст. 209 УК РФ.

Наибольшую сложность вызывает проблема понимания организации банды: что под этим понимать - процесс или результат. "В судебной практике и литературе в свое время сама организация, то есть целенаправленная деятельность по созданию устойчивой вооруженной группы, когда каждый из участников которой осознает, что ее формирование преследует цель вооруженного нападения, рассматривалась как оконченное преступление. Так, в постановлении Пленума Верховного Суда СССР по делу А. и Ю. указывалось: "Если. осужденные совершили убийство работника милиции с целью завладения оружием для последующего совершения вооруженных нападений, то эти действия содержат признаки ст.59⁴⁹ УК РСФСР (в редакции 1926 г.), поскольку эта статья предусматривает ответственность не только за участие в банде, но и за самый процесс организации вооруженных банд".

И.В. Шмаров также высказался за то, что "такая позиция более правильна; процесс формирования банды представляет собой совокупность действий, которые должны рассматриваться как ее организация, что вытекает из смысла ст.77. Пленум Верховного Суда СССР в постановлении по данному вопросу отметил, что "эта статья предусматривает ответственность не только за участие в банде, но и за самый процесс организации вооруженных банд" (Судебная практика Верховного Суда СССР, 1955, № 1, С.1) ⁵⁰.

Законодатель, закрепив уголовную ответственность за организацию банды, создал условия для разработки ряда уголовно-правовых норм, направленных на борьбу с организованной преступной деятельностью, в частности, для обоснования положения о том, что создание любой преступной организации должно рассматриваться как преступное деяние.И. Шмаров, Ю. Мельникова и Т. Устинова разделяют точку зрения, согласно которой банда - это разновидность преступной организации. И с ними следует согласиться, несмотря на то, что в постановлении Пленума Верховного Суда РФ "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм" закреплено, что банда - это устойчивая вооруженная группа. Уголовная ответственность наступает с момента организации банды, как и в случае организации преступного сообщества, незаконного вооруженного формирования и т.д. Все эти преступные образования опасны для личности, общества и государства самим фактом своего существования. И все они, с одной стороны, обладают постоянными признаками, свойственными преступному объединению, а с другой стороны, переменными признаками, характеризующими их как разновидности преступного объединения. Банда достигает той степени консолидации и взаимной зависимости, организованности и устойчивости между ее участниками, как в и преступном сообществе.

Банде присущи три признака:

) устойчивость;

) вооруженность;

) цель. "Об устойчивости банды могут свидетельствовать, в частности, такие признаки, как стабильность ее состава, тесная взаимосвязь между ее членами, согласованность их действий, постоянство форм и методов преступной деятельности, длительность ее существования и количество совершенных преступлений.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г., к сожалению, не решило всех проблем бандитизма. Понятие и признаки банды в нем сформулированы в соответствии с теорией уголовного права и многолетней следственно-судебной практикой. Но это не только не разрешило всех вопросов, но и поставило ряд новых, которые нуждаются в обсуждении. Это: соотношение с формами соучастия закрепленными в ст.35 УК РФ и статьями Особенной части УК; возраст участников банды.

В ст. 209 УК РФ само понятие группы не раскрывается. Оно дано в ч.1 ст.35 УК, где говорится, что "преступление признается совершенным группой лиц, если в его совершении совместно участвовали два и более исполнителя". Пленум Верховного Суда РФ уточнил в постановлении "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм", что исполнители должны достигнуть 16-летнего возраста. "Лица в возрасте от 14 до 16 лет, совершившие различные преступления в составе банды, подлежат ответственности лишь за те конкретные преступления, ответственность за которые предусмотрена с 14-летнего возраста (ст.20 УК РФ) ⁵¹. Банда отсутствует и тогда, когда в группе находится только один субъект, а остальные - малолетние или невменяемые.

В. Быков считает спорным положение п.10 постановления "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм" Пленума Верховного Суда РФ, где указывается, что "в соответствии с частью 2 ст. 209 УК как бандитизм должно квалифицироваться участие в совершаемом нападении и таких лиц, которые, не являясь членами банды, сознают, что принимают участие в преступлении, совершаемом бандой"⁵². Данное положение является верным. Лицо, которое осознает, что участвует в преступлении, совершаемом бандой, рассчитывает не только на себя, но и на помощь и взаимодействие со стороны банды. Своими действиями лицо подтверждает что, участвует в нападении, совершаемом бандой. Как оно рассчитывает на банду, так и банда надеется на него при совершении преступления.

"Предпринятая Верховным Судом РФ попытка разделить всех лиц, образующих банду, на членов банды и лиц, принимающих участие в совершаемых бандой преступлениях, но членами ее не являющихся, представляется неудачной. Думаю, что любое участие лица в совершаемых бандой преступлениях дает основания для признания этого лица членом банды со всеми вытекающими правовыми последствиями"⁵³. С данным выводом согласиться нельзя, так как в результате имеет место объективное вменение, так как не принимается во внимание осознание обстоятельств совершения преступления виновным.