4 Природа мчп

Международное частное право – совокупность принципов и норм, комплексно регулируемые самые многообразные правоотношения с иностранным элементом на полисистемном уровне между частными лицами различных государств.

Под юридической природоймеждународного частного правав широком смысле принято понимать предмет, метод, источники, принципы, соотношение с другими отраслями, в узком смысле – место данной отрасли, которая занимает оно среди других.

Данный вопрос является спорным, дискуссионным. В социалистических странах международное частное право отрицается, так как всœе публичное.

Выделяют следующие концепции˸

1. ʼʼМеждународно-правовой подход к оценке юридической природы МЧПʼʼ

Сторонники этой концепции в основном специалисты в сфере МЧП и выходцы из стран социализма, а также представители некоторых западных стран (преимущественно англо-американская система) считают, что МЧП является отраслью международного публичного права.

.+ Блищенко в РФ (долгое время, отстаивая, что МЧП – часть МПП + Суханов (МЧП – ГК часть III) – другая концепция + Мороз, Ушаков, Кожевников, Мовчанов и др.)

Аргументы˸

а) И МПП и МЧП регулирует международные отношения, то есть отношения с иностранным элементом;

б) Предметом правового регулирования МПП и МЧП являются некоторые внешнеэкономические отношения˸ внешнеэкономические контракты

в) Источники МЧП и МПП – международные договоры, но в МПП – они главный источник, а в МЧП – на втором месте;

г) Меры принуждения реторсия, но в МЧП -> частных.

Неубедительные аргументы, различий между МЧП и МПП˸

- МЧП – отрасль частного права, а МПП – публичного;

- разные субъекты˸ МЧП, физические лица и юридические лица

- различен предмет правового регулирования (МПП – политика), в предмете связь только через одну отрасль – международное экономическое право;

- различные методы (так в МПП не используется коллизионный метод, а в МЧП он является главным_

- различные меры˸ принуждения

- различные системы

- различные источники

2. ʼʼГражданско-правовой подход к оценке юридической природы международного частного праваʼʼ

Международное частное право – часть гражданского права и входит в систему гражданского права. Гражданский кодекс – 39 статей (с гражданско-правовыми правоотношениями).

Но! Это лишь малая часть международного частного права.

Сторонники˸цивилисты˸ Иоффе, Матвеев, Кобылкин, Зыкин, Супанов.

Аргументы˸

1. И МЧП и гражданское право относятся к частным отраслям права

Но! И торговое право – самостоятельное частное право в Германии, Франции; + в англо-американской системе нет делœения на частные и публичные отрасли права.

5 Источники мчп

Источники права - это те формы, в которых находят свое выражение нормы права.

Для международного частного права характерны следующие основные источники:

-  международные договоры;

-  внутреннее законодательство;

-  судебная и арбитражная практика;

-  обычаи.

По российскому законодательству право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, Гражданского кодекса РФ и других законов, а также обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже (ч. 1 ст. 1186 ГК РФ).

Основная особенность источников международного частного права состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой - нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания.

Национальное законодательство в области международного частного права действует в пределах каждого отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой функции государственных органов, которая воплощает в конечном счете цели и интересы различных слоев гражданского общества данного государства.

Международные договоры являются результатом согласования воли различных государств, принимающих участие в них, то есть представляют собой соглашение государств относительно признания норм в качестве юридически обязательных правил поведения. Международные соглашения в области международного частного права регулируют правоотношения с участием юридических и физических лиц - субъектов внутреннего права, но обязательства по договору возлагаются на государства, участвующие в нем, которые несут ответственность за приведение своего внутреннего права в соответствие со своими международными обязательствами. Государства-участники могут выполнить свои международные обязательства путем прямой инкорпорации международного договора в свое внутреннее право или же путем издания отдельных внутригосударственных актов на его основе.

Международные обычаи, основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же правил, доктрина и практика рассматривают в качестве источников международного частного права.

Обычаи - это правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя и нигде не зафиксированы. Этим обычай отличается от нормы закона. Международные обычаи характеризуются тем, что носят неписаный характер, их нормативное содержание формируется в практике на протяжении более или менее длительного периода времени, служащего доказательством «всеобщей практики», отражающейся в правоприменительной практике: в решениях международных судебных и арбитражных органов, в резолюциях международных организаций. Данные документы выступают в качестве подтверждения существования международного обычая в целом или наличия его отдельных элементов.

Обычаи, в основе которых лежат принципы суверенитета и равенства государств, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев, то они обязательны для того или иного государства в случае, если они им в какой-либо форме признаны.

Под судебной практикой понимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот источник характерен для ряда государств, причем в некоторых из них он является основным источником права. Такое положение существует в Великобритании и частично в США. В Великобритании действует система судебных прецедентов, то есть вынесенных ранее руководящих судебных решений, выявляющих действующее право и формулирующих его. Система прецедентов в этих странах имеет, таким образом, решающее значение.

В России судебная практика вообще не рассматривается как источник права. Источником права в РФ является закон. Суд в России не создает правовых норм, поэтому судебная практика не является и источником международного частного права. В то же время для толкования юридических понятий и норм в процессе их применения значение судебной практики несомненно.

При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом.

Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право (ст. 1187 ГК РФ).

При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов.

Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм.

По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны.

Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право (ст. 1191 ГК РФ).

Императивные нормы законодательства Российской Федерации регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При применении права какой-либо страны суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения (ст. 1192 ГК РФ).