1. Опека и попечительство

Вообще опеку и попечительство понимают как инсти­тут (юридический прием, средство), при помощи кото­рого осуществляется «восполнение» дееспособности лица, не состоявшего под чьей-либо властью.

Как отмечалось почти во всех учебниках по рим­скому частному (гражданскому) праву, четкого разгра­ничения между опекой и попечительством в Риме не проводили.

Если сейчас опека и попечительство отличаются характером деятельности опекуна и попечителя (пер­вый действует от имени опекаемого, другой дает сове­ты, согласие на совершение договора), основанием ус­тановления (опека - над полностью недееспособными, попечительство - над ограниченно дееспособными) и т.д., то в Риме опека, например, устанавливалась над ограниченно дееспособными (женщины), а попечитель­ство - над полностью недееспособными (душевноболь­ные).

Эта особенность связана с тем, что римские юрис­ты шли не от общего к частному, а предпочитали кон­струировать правовые нормы на основе конкретных казусов (системы исков). Поэтому опека и попечитель­ство как обобщающие абстрактные понятия сформиро­вались не сразу.

В древнейшие времена опека устанавливалась не в интересах опекаемого, а для защиты его имущества в интересах наследников. Однако постепенно стали все больше учитываться и интересы самого опекаемого.

Со временем была создана специальная система ис­ков к опекуну:

1. на случай неподачи отчета о деятельности;

2. растраты;

3. ненадлежащего ведения дела опекаемого и др.

Были ограничены и возможности опекуна в распо­ряжении имуществом опекаемого: договоры дарения имущества опекаемого не могли заключаться вообще, отчуждение земельных участков было возможно лишь после предварительного согласия на это со стороны го­сударственных органов и т.п.

Итак, вполне очевидно прослеживается тенденция развития этого института в римском частном праве от способа ограничения прав опекаемого до всесторонней защиты его интересов.

С этим связаны и изменения в определении круга потенциальных опекунов и порядка назначения опеку­на. Вначале предусматривалась возможность назначе­ния опекуном того, к кому должно было перейти по наследству имущество опекаемого. Но при этом круг и очередность наследников в древние времена определя­лись императивными нормами. Это называлось опека по закону.

Со временем, когда pater familias получил право завещать свое имущество лицам, не указанным в зако­не, естественным шагом было предоставление ему воз­можности назначать по своему усмотрению и опекуна своим несовершеннолетним детям. Такая опека полу­чила название опека по заве­щанию.

Опека - дело почетное, но хлопотное. За все хло­поты опекун получает лишь моральное вознагражде­ние в виде уважения и т.д. Материального вознаграждения за выполнение сво­их обязанностей опекун не получает. Однако было бы несправедливым, по мнению римских юристов, возла­гать на опекуна не только заботу о подопечном, но и материальное содержание последнего. Поэтому прето­ром был дан опекуну иск actio tutela contraria (иск из опеки) о возме­щении за счет имущества подопечного затрат опекуна, произведенных им при исполнении своих обязаннос­тей.

Необходимо обратить внимание еще на одно из­менение в подходе к роли опекуна. Поскольку сначала опека рассматривалась как пра­во, опекун мог отказаться от него, передать другому лицу. В то время это выглядело вполне логично, по­скольку речь шла о распоряжении своим правом. Но не менее логичным стало также ограничение в возможности избавления от опеки, когда она начала рассматриваться не как право, а как, хотя и почетная, но обязанность. Теперь от нее можно было отказаться лишь в особых случаях, а исполнение обязанностей опекуна поставлено под контроль со стороны государ­ства.

Увеличивается и степень вмешательства - особен­но в последний период существования Римского госу­дарства - в само возникновение опеки. Теперь, если у того, кто нуждается в опеке нет родственников, опе­кун может быть назначен в административном поряд­ке.