72. Неустойка: понятие, виды, соотношение с убытками.

Общая характеристика способов обеспечения исполнения обязательств (гл.23)

3. Понятие

4. Основные способы

Способы обеспечения исполнения обязательств – это специальные меры имущественного характера, которые устанавливаются законом или договором с целью дополнительно гарантировать кредитору удовлетворение его требований.

Эти способы устанавливаются как дополнительные обязательства. Они возникают, существуют и прекращаются вместе с основными.

Существует 7 способов:

• залог (ст. 334);

• задаток (ст. 380);

• неустойка (ст. 350);

• удержание (ст. 359);

• поручительство (ст. 361);

• независимая гарантия (ст. 368)

• обеспечительный платеж

Неустойка (ст. 350)

Это денежная сумма, которая уплачивается в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения (нарушения) обязательства должником (в частности, в случае просрочки исполнения). Является мерой гражданско-правовой ответственности.

Ее смысл как способа обеспечения обязательства – устанавливается, чтобы в любом случае были оплачены…. Взыскивается за сам факт нарушения обязательства, независимо от того, причинены ли реально кредитору убытки. Таким образом, истец освобождается от доказывания наличия неустойки.

Всегда имеет ограниченный размер, который известен уже в момент возникновения обязательства – стороны самостоятельно устанавливают размер неустойки, условия и порядок ее взыскания (в рамках закона). Всегда в письменной форме независимо от формы основного обязательства, в противном случае – недействительно.

Размер может быть изменен (уменьшен) судом, если неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

Виды неустойки:

1. по способу установления неустойки:

• договорные – стороны сами устанавливают неустойку как способ обеспечения исполнения обязательства и устанавливают ее размер;

• законные – устанавливается законом. Размер законной неустойки не может быть уменьшен, но может быть увеличен по соглашению сторон, если закон этого не запрещает. Закон – это может быть и подзаконные акты.

Например, по поводу поставки – просрочка доставки груза.

2. по порядку определения (по способу определения) – в зависимости от того, как определяется размер:

• штраф – заранее определен – 2 вида:

1. твердая денежная сумма;

2. определенный твердый процент от какой-то суммы;

• пеня – длящаяся неустойка, то есть она возрастает в зависимости от времени неисполнения обязательства. Обычно взыскивается за просрочку выполнения какого-либо обязательства. Взыскивается за каждый день и соответственно возрастает. Например, оплата коммунальных услуг;

3. по соотношению с убытками (4 варианта):

• зачетная – взыскивается в счет возмещения убытков – применяется как общее правило;

• штрафная – когда неустойка взыскивается сверх убытков, то есть убытки + неустойка (например, в случае поставки недоброкачественной продукции);

• исключительная – взыскивается только неустойка, но не убытки (например, по обязательствам в сфере транспортных перевозок, связи, банковской деятельности…);

• альтернативная – очень редко – либо неустойка, либо убытки – взыскивается по выбору истца (кредитора).

«…нарушение не любой императивной нормы закона приводит к ничтожности сделки, а лишь такой, в которой содержится явно выраженный запрет со стороны правопорядка в адрес участников оборота. Круг таких правовых норм определяется судебной практикой» (Концепция)

Пример со ст.475 (меры защиты покупателя), ст. 330 (денежная неустойка) и др. которые формально может быть серьезный тренд в сторону «деимперативизации».