42. Формы и источники права в современных государствах.

формы выражения и закрепления правовых норм определяются как источники права в юридическом, формальном смысле. Под источником права - социальные факторы, определяющие содержание правовых норм; государство как непосредственную силу, творящую право; источники информации о праве (законодательные памятники, учебники по праву и т. д.).

Некоторые авторы отождествляют понятия источника и формы права. Другие же авторы разделяют эти категории и рассматривают источник права как некие силы, творящие право, а форму права определяют как средство непосредственного выражения, проявления права. Понятие «форма права» и «источник права» тесно взаимосвязаны, но не совпадают (Матузов, Малько).

Подходы к пониманию источника права:

1. в материальном аспекте;

- материальные условия жизни общества, уровень экономического общества, тип и характер экономики, характер производственных и общественных отношений.

2. в идеальном (духовном) аспекте;

- общественное сознание, правосознание.

3. в идеологическом аспекте;

- правовые идеи, правовые доктрины, правовые концепции, которые моделируют позитивное право, определяют, каким оно должно быть.

4. политический аспект;

- властная воля самого государства (суверена), которая формирует позитивное права.

5. в социологическом смысле;

- общественные отношения, для регулирования которых и необходимо право.

6. в историческом аспекте;

- “памятники права”, потому что одним из важнейших принципов является преемственность права.

7. в формально-юридическом аспекте (источник=форма);

- формы внешнего выражения права, т.е. НПА и иные формы, признаваемые источниками права.

3 основных понятия источников права (Парфенов):

1. откуда возникает право (обычай; судебное решение; правосознание; объективная реальность: экономические, политические, духовные источники права; воля народа, государства, отдельных индивидов);

2. процесс государственной деятельности по созданию норм права;

3. (в юридическом смысле) способ выражения, оформления, закрепления норм права, то, где содержатся нормы права.

Форма права в юридическом смысле:

• должна нормативно закреплять волю граждан

• обусловливаться социально-экономическим базисом

• обеспечивать политическую власть, служить интересам народа

• приоритетное значение законов как наиболее демократической формы выражения интересов.

Источники права:

1. НПА - документ, изданный компетентным органом, содержит нормы права. НПА устанавливает нормы права, вводящие в действие, изменяющие или отменяющие правила общего характера. НПА являются результатом правотворческой деятельности лишь компетентных государственных органов. НПА имеют строго определенную документально-письменную форму, символы и реквизиты. НПА принимаются и осуществляются в установленном порядке. Реализация НПА обеспечивается комплексом мер государственного воздействия.

Виды: Законы (К, ФКЗ, ФЗ, З-ны субъектов); Указы; Постановления и т.д.

Закон – это нормативно-правовой акт, изданный высшим представительным органом власти в установленном законом порядке, регулирует наиболее важные общественные отношения.

2. Правовой обычай – это санкционированное государством правило поведения, утвердившееся в обществе как простой обычай в результате длительной по времени повторяемости и ставшей традицией.

Обычаи/традиции сыграли огромную роль при становлении системы общего права – каждый судебный прецедент должен был исходить из правил и принципов, заложенных в местных обычаях. существует только там, где отсутствие конституционных норм предполагает использование иных нормативов.

3. Судебный, административный прецедент – это судебное решение по конкретному делу, которое приобретает статус обязательных правил для разрешения аналогичных дел для всех судов. Англии, США, Канады, Австралии он имеет силу законодательного акта. В прецеденте лишь суть правовой позиции суда, вынесшего первоначальное решение или приговор.

4. Нормативный договор – источник права, действующий на территории РФ. Международные договоры, ратифицированные ГД РФ. Например: договоры между субъектами РФ, трудовые соглашения работодателем и профсоюзами, коллективные договоры.

Лазарев, под нормативным договором - добровольное соглашение двух и более сторон, порождающее, изменяющее или отменяющее права и обязанности, выраженные в правовых нормах. Субъекты договора – государство и другие юридические лица, обладающие нормотворческими полномочиями на делегированной или компетенционной основе.

Свойства договора с нормативным содержанием:

1. содержит норму общего характера;2. добровольность заключения;3. общность интереса; 4. равенство сторон;5. согласие участников по всем существенным аспектам договора; 6. возмездность; 7. взаимная ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств 8. правовое обеспечение.

Научные доктрины - научная теория, конкретная научная работа, посвященная тому или иному вопросу, мнение авторитетных ученых, представляющих юридическую науку. Для российской правовой системы такой источник неприемлем и не востребован.

Лазарев выделяет также такой источник права, как общие принципы права, широко используемые в международном праве и процессуальных отраслях. Исходные, фундаментальные базовые начала, которые имеют основополагающее значение для действующего и развития в будущем законодательства. В России допускается аналогия права в случае пробела в первичных источниках.