1. Становление теории дифференциации права в юридической науке.

Идея разделения права на публичное и частное, зародившись в Древнем Риме, стала очевидной для юристов стран романогерманской правовой семьи. Суть ее заключается в том, что отношения между правящими и управляемыми выдвигают свои, свойственные им проблемы и требуют иной регламентации, нежели отношения между частными лицами. Иными словами, отношения в сферах частного и публичного права различны по своей природе и сущности.

Традиционно считается, что идея дифференциации отраслей права принадлежит Ульпиану: «Изучение права распадается на два положения: публичное и частное (право). Публичное право, которое (относится) к положению Римского государства, част­ное, которое (относится) к пользе отдельных лиц; существует полезное в общественном отношении и полезное в частном отношении. Публичное право включает в себя священнодействия, служение жрецов, поло­жение магистратов. Частное право делится на три части, ибо оно составляется или из естественных предписаний, или (из предписаний) народов, или (из предписаний) цивильных». Таким образом, все право делится на 3 части – публичное, частное и право народов.

Римское право положило начало делению не только отраслей права, но и началу дифференциации теорий права. Так, Тихомиров М.Ю. считает, что Ульпиан имел в виду не дифференциацию норм права, а дифференциацию методов изучения права.

Примерно в IX-X в. н.э. формируется общее право в его современном понимании. Право - есть система общеобязательных, формально-определенных норм, которые выражают государственную волю общества, ее общечеловеческий и классовый характер; издаются или санкционируются государством и охраняются от нарушений, наряду с мерами воспитания и убеждения, возможностью государственного принуждения; являются властно-официальным регулятором общественных отношений.

В начале XX в. в системе общего права происходят изменения, связанные с признанием:

- принципа деления права (частное и публичное);

- некоторых новых отраслей права.

В России советского периода теория деления права на публичное и частное была отвергнута (Пашуканис; Курский). Советская юриспруденция, отказавшись от идеи разделения права на публичное и частное, одновременно лишила понятие "частное право" свойственного ему смыслового наполнения. Как отмечает Н.П. Асланян термин "гражданское право" стал в этот период единственно приемлемым, причем развитие советской системы права внесло существенные изменения в его содержание, поскольку семейное, трудовое и земельное право, ранее включаемые в сферу действия гражданского права в качестве его структурных элементов, были выделены в самостоятельные правовые отрасли. Так, была предложена теория отраслевого деления права без деления на частное и публичное.

В основу предмета была положена идея предмета и метода правового регулирования в отличие от идеи интереса, заложенном в Римском праве. (Ласса, Коркунов, Безобразов).

Возрождение идеи частного права в современной российской юриспруденции происходит в условиях четко структурированной правовой системы, окончательно оформившей разделение некогда единого гражданского права на ряд отраслей. Это обстоятельство придает большую обоснованность взглядам тех юристов, которые считают, что в современных условиях частное и гражданское право соотносятся как род и вид. С определенной долей условности в состав частного права можно включить ряд иных отраслей, которые за последние годы приобрели достаточно выраженный частно-правовой характер, например, авторское, семейное и трудовое право.

Все то, что лежит за рамками частного права, именуется правом публичным. В состав публичного права включаются: конституционное, административное, уголовное, налоговое, таможенное право и иные отрасли. Такое разделение права установилось со времен римских юристов. Эта классификация не утратила актуальности и в настоящее время, поскольку "частное и публичное право во всех развитых правопорядках продолжают существовать как две самостоятельные, независимые ветви правового регулирования, как два различных типа правового воздействия на общественные отношения".