Тема 12. Обеспечение обязательств. Залоговое право.

План:

1.Задаток.

2.Неустойка.

3.Поручительство.

4.Залог.

5.Ипотека.

Ключевые слова: задаток, неустойка, ипотека.

 

1.В  случае  неисполнения  должником  обязательства  кредитору предоставляется  личный  иск,  в  результате  которого  взыскание  обращается  на  имущество  должника.  Однако  кредитор  заинтересован в том,  чтобы  уже  из  самого  договора  побудить  должника  к исполнению  под  страхом  невыгодных  для  того  последствий.  Для  этого есть  несколько  средств:  задаток,  неустойка,  поручительство  и залог. Задаток (arrha)  —  денежная  сумма  или  ценная  вещь  (часто кольцо),  предоставленная  одной  из  сторон  в  качестве  доказательства  серьезности  намерения  при  заключении  сделки  (обычно  купли). Впоследствии  получатель  должен  вернуть  задаток,  осуществится  ли договор  или  нет  (если  осуществится,  то  задаток  мог  зачитываться в исполнение).  Задаток  в чистом  виде  представляет  собой  простейший,  элементарный  вариант  обеспечения  обязательства,  а  своими корнями  уходит  в  греческую  торговую  практику. 

2.Неустойка (stipulatio  poenae) —  принимаемое  на  себя  должником обязательство уплатить определенную штрафную сумму в случае неисполнения  или  ненадлежащего  исполнения  обязательства.  Пеня, оговоренная  в стипуляции,  могла  выполнять  роль  или  компенсации ущерба,  наступившего  для  кредитора  (в  этом  случае  он  вчинял  иск должнику  по  поводу  уплаты  этого  штрафа,  не  доказывая  объем реальных  убытков),  или  простого  штрафа,  уплачиваемого  наряду с возмещением  убытков.

3.Поручительство  —  договор,  по  которому  третье  лицо  в  целях обеспечения  кредитора  принимает  на  себя  ответственность  по  обязательству  главного  должника.  Обязательство  поручителя  является акцессорным,  то  есть  добавочным  к  обязательству  главного  должника,  и  в  этом  качестве  существует  лишь  постольку,  поскольку существует  главное  обязательство,  и  в  размере,  не  превышающем размера  главного  обязательства.  Поручительство  в  римском  праве могло  устанавливаться  разными  способами:  путем  стипуляции  (и тогда оно называлось adpromissio, то есть добавочное стипуляционное обещание);  с  помощью  пакта,  то  есть  неформального  соглашения (и  тогда  оно  называлось  constitutum  debiti,  то  есть  подтверждение долга);  путем  заключения  консенсуального  контракта —  поручения (и  тогда  оно  называлось  mandatum,  то  есть  поручение).

4.Залог  наряду  с сервитутами,  суперфицием  и эмфитевзисом  является  разновидностью  прав  на  чужие  вещи,  то  есть  институтом вещного  права.  Одновременно  залог —  это  одно  из  главных  средств обеспечения  обязательств,  то  есть  институт  обязательственного права.

Залоговое  право  —  это  право  обращения  взыскания  в  случае неисполнения  обязательства  на  заранее  определенную  вещь,  независимо  от  того,  продолжает  ли  она  принадлежать  должнику  или нет и предпочтительно перед всеми остальными требованиями. Другими  словами,  залоговое  право  пользовалось  абсолютной  защитой (иск  давался  против  любого  лица,  у которого  вещь  оказывалась  во владении).  Поскольку  залоговое  право  носит акцессорный (то  есть придаточный)  характер,  оно  существует  лишь  постольку,  поскольку существует  обеспечиваемое  этим  залогом  обязательство. Единого  римского  термина  для  обозначения  залога  нет,  разные исторические  виды  именуют  по-разному.  Можно  лишь  сказать  в самом  общем  смысле,  что  залог —  это связанная  вещь — res  obligata.

Перейдем  к рассмотрению  основных  форм  залога,  известных  римскому  праву.

I.  Первичной  формой  залога  была  так  называемая фидуция(fiducia  cum  creditore,  дословно  «доверительный  акт  с  кредитором»). При фидуции происходит перенос квиритской собственности на  вещь  от  должника  к  кредитору  в  обеспечение  обязательства с  оговоркой,  что  в  случае  удовлетворения  по  обязательству  кредитор  передаст  вещь  обратно  в  собственность  должника.  Фидуция  совершалась  посредством  манципации  или  процедуры  in  jure cessio.  Первоначально  возврат  обеспечивался  только честностью, верностью  своему  слову  кредитора,  с одной  стороны, и доверием ему  должника  —  с  другой  (fides).  Позднее  должнику,  исполнив-шему  договор,  стали  давать  специальный иск  из  фидуции (actio fiduciae)  против  доверительного  собственника,  если  последний вопреки  соглашению  отказывался  вернуть  вещь.  С другой  стороны, доверительный  собственник  имел обратный  иск  из  фидуции (actio fiduciae  contraria)  для  возмещения  издержек  и убытков,  причиной которых  стала  манципированная  вещь.  Впрочем,  фидуциарий  (то есть  доверительный  собственник,  он  же  кредитор)  часто  оставлял владение  заложенной  вещью  фидуцианту  (доверитель,  он  же  долж-ник),  особенно  если  это  была  земля;  в  таких  случаях  фидуциант после  исполнения  своего  обязательства  мог  вернуть  собственность на  вещь  не  только  с помощью  формальных  актов  манципации  или in  jure  cessio,  но  и путем  давностного  владения,  которое  именовалось узурецепцией (usureceptio). 

Срок  давности  при  узурецепции  исчислялся  1 годом даже  для  недвижимостей.

5.Наиболее развитой формой реального обеспечения в римском праве была ипотека, сложившаяся в преторском эдикте под влиянием греко-египетского права. Ипотека(hypotheca) — это договор о залоге,  при  котором  вещь  оставалась  и в  собственности,  и во  владении должника. Кредитору в случае неисполнения обязательства давалось право истребовать заложенную вещь, у кого бы она ко времени присуждения  ни  оказалась,  продать  ее  с торгов  и из  вырученной  суммы покрыть  свое  требование  к должнику. Первоначально  ипотека  возникла  как  соглашение,  по  которому съёмщик  жилья  или  арендатор  земли  для  обеспечения  своих  обязательств  обременял  залогом  все  то  имущество,  которое  он  принес в съёмное  жилье  или  на  арендуемый  участок  (мебель,  орудия  труда, рабы,  рабочий  скот  и  т.  п.).  При  этом  в  договор  найма  (аренды) включался особый пункт, согласно которому все «приведенное, привезенное,  принесенное»  (inducta,  invecta,  illata)  не  будет  выведено, вывезено,  вынесено  до  тех  пор,  пока  не  выплачена  арендная  плата, определенная  тем  же  договором.  Таким  образом,  это  имущество служило реальным залогом в обеспечение исполнения обязательства должника.  В случае  неуплаты  ренты  арендодатель  мог  получить  владение  вещами,  обремененными  ипотекой,  с помощью  специального Сальвиева  интердикта  (interdictum  Salvianum;  придуман  претором Сальвием).  Позднее  для  тех  же  целей  претор  Сервий  ввел  в  эдикт особый  иск  (actio  Serviana).  По  этому  иску  арендодатель  мог  истребовать  вещи  из  состава  хозяйственного  инвентаря  арендатора или  мебель  съёмщика  жилья  от  любого  лица,  в руках  которого  они оказались  (то  есть  Сервиев  иск  —  это  типичный  пример  вещного иска,  actio  in  rem).  Позднее  правила,  применяемые  в actio  Serviana, были  по  аналогии  распространены  на  все  другие  залоговые  случаи, когда  заложенная  вещь  оставалась  во  владении  должника.  Сделано это  было  путем  включения  в  эдикт  квази-Сервиановой  формулы (actio quasi Serviana),  которая  получила  обобщенное  название  — «залоговый  иск»  (actio  hipothecaria).

Поскольку  вещь,  обремененная  ипотекой,  оставалась  не  только во  владении,  но  и  в  собственности  должника,  он  мог  заложить  ее несколько  раз.  Ранг  залоговых  прав  при  этом  определялся  по  времени установления залога, согласно известному правилу «раньше по времени —  сильнее  в праве»  (prior  tempore  potior  jure).