§ 3. Участники уголовного судопроизводства, имеющие в уголовном деле личный, охраняемый законом, защищаемый или представляемый интерес

1. Подозреваемый (лицо, подозреваемое в совершении преступления). В соответствии с ч. 1 ст. 46 УПК РФ подозреваемым является лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законом, либо которое задержано по подозрению в совершении преступления, либо к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения, либо которое уведомлено о подозрении в совершении преступления.

Разделительный союз "либо" означает, что для того, чтобы у лица появился статус подозреваемого, достаточно наличия хотя бы одного из перечисленных юридических фактов.

Закон называет четыре момента появления подозреваемого как самостоятельного участника уголовного судопроизводства.

1. Подозреваемый в уголовном деле может появиться с момента возбуждения в отношении него уголовного дела, а именно, когда в постановлении о возбуждении уголовного дела указывается его фамилия, имя, отчество, как лица, совершившего преступление. Как правило, это происходит, когда к моменту возбуждения уголовного дела установлено лицо, совершившее преступление, либо когда уголовный закон предусматривает специального субъекта преступления, а уголовно-процессуальный - относит субъекта преступления к отдельной категории лиц (гл. 52 УПК РФ). В таком случае лицо является подозреваемым до момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого, обвинительного акта или обвинительного постановления либо принятия следователем решения о прекращении уголовного дела (уголовного преследования).

2. Статус подозреваемого лицо может приобрести с момента составления в отношении него протокола задержания при наличии одного из оснований, предусмотренных ст. 91 УПК РФ на срок не более 48 часов с момента фактического задержания. В таком случае подозреваемый должен быть допрошен не позднее 24 часов с момента его фактического задержания, а не позднее 12 часов следователь, дознаватель и орган дознания обязаны уведомить о задержании прокурора, а также одного из близких родственников подозреваемого. Подозреваемому предоставляется право на один телефонный разговор на русском языке в присутствии дознавателя, следователя в целях уведомления близких родственников, родственников или близких лиц о своем задержании и месте нахождения. В течение 48 часов с момента фактического задержания подозреваемому должна быть избрана мера пресечения. Если не подтвердилось подозрение в отношении данного лица, отсутствуют основания для избрания меры пресечения либо задержание было произведено с нарушением требований ст. 91 УПК РФ, то подозреваемый должен быть освобожден из-под стражи, и с момента освобождения он теряет статус подозреваемого.

3. Подозреваемым лицо может стать с момента вынесения в отношении него постановления о применении любой из предусмотренных законом мер пресечения до предъявления обвинения. В соответствии со ст. 100 УПК РФ подозреваемому в течение 10 суток (а при совершении подозреваемым отдельных категорий преступлений, указанных в ч. 2 ст. 100 УПК РФ, - в течение 30 суток) с момента избрания меры пресечения должно быть предъявлено обвинение. Если лицо было задержано по подозрению в совершении преступления, а затем заключено под стражу, то обвинение ему должно быть предъявлено не позднее 10 суток (в указанных выше случаях - 30 суток) с момента задержания лица. Если обвинение не было предъявлено в указанный срок, то лицо теряет статус подозреваемого, а мера пресечения отменяется.

4. И, наконец, подозреваемым лицо становится с момента уведомления последнего о подозрении в совершении преступления. Такое уведомление составляется только дознавателем, при производстве дознания и только в случае, если уголовное дело возбуждено по факту совершения преступления и в ходе дознания получены достаточные данные, дающие основания подозревать лицо в совершении преступления. Копию данного уведомления дознаватель вручает подозреваемому и разъясняет ему его права, о чем составляет протокол с отметкой о вручении копии уведомления. Дознаватель в течение 3 суток должен допросить подозреваемого по существу подозрения (ч. 1 ст. 223.1 УПК). Копия уведомления о подозрении лица в совершении преступления направляется прокурору (ч. 5 ст. 223.1 УПК). Подозреваемым лицо остается до окончания дознания, т.е. до вынесения обвинительного акта либо постановления о привлечении в качестве обвиняемого в случаях, предусмотренных законом.

Уведомление о подозрении в совершении преступления позволяет наделить преследуемых лиц правами подозреваемого в отсутствие оснований для применения мер процессуального принуждения. Данное уведомление предусматривает два условия его составления: во-первых, уголовное дело должно быть возбуждено по факту совершения преступления; во-вторых, в ходе дознания необходимо получить достаточные данные, дающие основание подозревать лицо в совершении преступления.

Из сформулированного в законе понятия подозреваемого следует, что, во-первых, подозреваемый как участник уголовного судопроизводства может участвовать только на стадии предварительного расследования. Во-вторых, подозреваемый - это не обязательный участник уголовного судопроизводства по преступлениям, расследуемым следователем в форме предварительного следствия, и, как правило, кратковременный участник. Как только истекает срок задержания либо срок предъявления обвинения (в случае избрания меры пресечения до предъявления обвинения), а также появляются достаточные доказательства для выдвижения в отношении лица обвинения, подозреваемый должен быть поставлен в статус обвиняемого. В-третьих, лицо становится подозреваемым после того, как в отношении него совершены определенные процессуальные действия, которые в свою очередь применяются в связи с "подозрением" лица в совершении преступления. Так, например, задержание подозреваемого (с момента которого лицо становится подозреваемым) закон определяет как меру процессуального принуждения, применяемую органом дознания, дознавателем, следователем на срок не более 48 часов с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления. Уведомление о подозрении в совершении преступления в порядке ст. 223.1 УПК РФ осуществляется в тех случаях, когда в ходе дознания получены достаточные данные, позволяющие подозревать лицо в совершении преступления.

Однако подозрение в совершении преступления у следователя может возникнуть в отношении лица, которое еще не задерживается, к которому не применяется мера пресечения и в отношении которого не было возбуждено уголовное дело. При этом следователь может проводить с его участием следственные действия, прямо свидетельствующие об осуществлении в отношении него уголовного преследования, например, может предъявить его для опознания потерпевшему, назначить в отношении него психиатрическую экспертизу или применить иные меры, реально ограничивающие его свободу и личную неприкосновенность. Фактически это лицо является подозреваемым, но юридически в статус подозреваемого не поставлен путем составления одного из названных выше процессуальных документов. В уголовно-процессуальном законе такое лицо называется "лицом, подозреваемым в совершении преступления".

Так, в п. 15 ст. 5 УПК РФ говорится о фактическом лишении свободы лица, подозреваемого в совершении преступления; в п. 38 той же статьи - о мерах, принимаемых для установления лица, подозреваемого в совершении преступления; в п. 4 ч. 3 ст. 49 УПК РФ - об объявлении постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы лицу, подозреваемому в совершении преступления; в п. 5 ч. 3 той же статьи - об осуществлении иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Понятие "лицо, подозреваемое в совершении преступления" появилось в уголовно-процессуальном законе не случайно, а в результате реализации правовой позиции Конституционного Суда РФ, в соответствии с которым "лицо, подозреваемое в совершении преступления" фактически является подозреваемым, а значит, должно быть наделено правами и обязанностями подозреваемого, а именно иметь должное представление о том, в чем его подозревают, давать по этому поводу объяснения и показания, безотлагательно пользоваться помощью адвоката (защитника)*(149).

Иными словами, необходимо учитывать не только формальное процессуальное, но и фактическое положение лица, в отношении которого осуществляется публичное уголовное преследование. Например, факт уголовного преследования конкретного лица может подтверждаться не только актом о возбуждении в отношении данного лица уголовного дела, но и проведением в отношении него следственных действий (обыска, опознания допроса и др.) и иными мерами, предпринимаемыми в целях его изобличения или свидетельствующими о наличии подозрений в отношении него (в частности, разъяснением в соответствии со ст. 51 Конституции РФ права не давать показания против себя самого).

Подозреваемый имеет достаточно широкий круг прав, а также ряд обязанностей. Следователь и дознаватель обязаны разъяснить подозреваемому его права и обеспечить ему возможность защищаться всеми не запрещенными УПК РФ способами и средствами (ч. 2 ст. 16).

В соответствии с ч. 2 ст. 46 УПК РФ подозреваемый вправе:

1. знать, в чем он подозревается, и получить копию постановления о возбуждении уголовного дела, протокола задержания, постановления о применении к нему меры пресечения либо уведомления о подозрении в совершении преступления (п. 1 ч. 4 ст. 46 УПК); а в случае не владения языком судопроизводства - получать эти документы в переводе на его родной язык или на язык, которым он владеет (ч. 3 ст. 18 УПК);

2. давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении него подозрения (при этом соответствующее должностное лицо обязано предупредить подозреваемого о том, что показания последнего могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу), либо отказаться от дачи объяснений и показаний (п. 2 ч. 4 ст. 46 УПК);

3. пользоваться помощью защитника и иметь свидание с ним наедине и конфиденциально до первого допроса (п. 3 ч. 4 ст. 46, п. 1 ч. 1 ст. 53 УПК РФ, п. 4 ч. 1 ст. 17, ст. 18 Федерального закона о содержании под стражей). В случае задержания лица по подозрению в совершении преступления и необходимости производства процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания с защитником может быть ограничена с обязательным предварительным уведомлением подозреваемого и его защитника, но не может быть менее 2 часов (ч. 4 ст. 92 УПК);

4. представлять доказательства (п. 4 ч. 4 ст. 46, ч. 2 ст. 86 УПК);

5. заявлять ходатайства и отводы (п. 5 ч. 4 ст. 46, ч. 2 ст. 62 УПК);

6. давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым он владеет (п. 6 ч. 4 ст. 46 УПК);

7. пользоваться помощью переводчика бесплатно (п. 7 ч. 4 ст. 46 УПК);

8. знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания (п. 8 ч. 4 ст. 46 УПК);

9. участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству, ходатайству его защитника либо законного представителя (п. 9 ч. 4 ст. 46 УПК);

10. приносить жалобы на действия (бездействие) и решения суда, прокурора, следователя и дознавателя (п. 10 ч. 4 ст. 46 УПК);

11. защищаться иными средствами и способами, не запрещенными УПК РФ (п. 11 ч. 4 ст. 46 УПК).

Помимо того, что подозреваемый является субъектом прав, он еще должен выполнять определенные обязанности, которыми, в частности, являются:

1. не скрываться от органов дознания, предварительного следствия или суда (п. 1 ч. 1 ст. 97 УПК);

2. не угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, а также не уничтожать доказательства или иным путем препятствовать производству по уголовному делу (п. 3 ч. 1 ст. 97 УПК);

3. являться по вызовам дознавателя, следователя или в суд (ч. 2 ст. 112 УПК); в случае перемены места жительства - незамедлительно сообщать об этом (ч. 2 ст. 112 УПК);

4. в случае наложения ареста на имущество - соблюдать установленный запрет на распоряжение и пользование арестованным имуществом (ч. 2 ст. 115 УПК);

5. не разглашать данных предварительного расследования без соответствующего разрешения (ст. 161 УПК);

6. подчиняться законным требованиям следователя о надлежащем поведении во время проведения обыска (ч. 8 ст. 182 УПК), иных следственных действий, а также при принятии других процессуальных решений.

Таким образом, подозреваемый - это участник уголовного судопроизводства со стороны защиты, в отношении которого осуществляется уголовное преследование, как правило, кратковременный участник, участвующий только в стадии предварительного расследования, приобретающий статус путем вынесения одного из предусмотренных законом решений и наделенный определенным кругом прав и обязанностей.

2. Обвиняемый. В соответствии с ч. 1 ст. 47 УПК РФ обвиняемым признается лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого, обвинительный акт или обвинительное постановление.

В ходе предварительного следствия, осуществляемого следователем, лицо становится обвиняемым с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого. При производстве полного дознания, осуществляемого дознавателем, лицо приобретает статус обвиняемого, как правило, по окончания дознания путем вынесения в отношении него обвинительного акта. Лишь в одном случае, когда в отношении лица избрана мера пресечения в виде заключения под стражу и в течение 10 суток дознаватель не успевает закончить дознание и составить обвинительный акт, он вправе вынести постановление о привлечении в качестве обвиняемого. И, наконец, при производстве дознания в сокращенной форме, также осуществляемого дознавателем в случаях, прямо предусмотренных законом, лицо приобретает статус обвиняемого также по окончании дознания путем вынесения в отношении него обвинительного постановления.

Как и подозреваемый, обвиняемый - это участник со стороны обвинения, в отношении которого осуществляется уголовное преследование. Отличие состоит в том, что лицо может быть поставлено в статус обвиняемого лишь при наличии достаточных доказательств, дающих основание для обвинения лица в совершении преступления (ч. 1 ст. 171 УПК). Следователь в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, а также дознаватель в обвинительном акте (обвинительном постановлении) формулирует обвинение. В соответствии с п. 22 ст. 5 УПК РФ обвинение - это утверждение о совершении определенным лицом деяния, запрещенного уголовным законом, выдвинутое в порядке, установленном уголовно-процессуальным законом. Исходя из данного понятия, обвинение, сформулированное в нормах УПК РФ и отражающее его сущность в российском уголовном судопроизводстве характеризуется рядом признаков: во-первых, обвинение всегда субъективно, т.е. является мнением органов уголовного преследования, во-вторых, обвинение - это мнение доказанное, основанное на определенных фактических данных - доказательствах, в-третьих, это мнение о совершении преступления (виновного совершения деяния) конкретным лицом, в-четвертых, обвинение - это мнение, выдвинутое в соответствии с требованиями и в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законом.

Таким образом, обвиняемым является лицо, во-первых, в отношении которого следователем вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого или дознавателем обвинительный акт (обвинительное постановление), во-вторых, в отношении которого собраны доказательства виновности его в совершении инкриминируемого преступления, в-третьих, таких доказательств должно быть достаточно, чтобы можно было сделать вывод о совершении данным лицом конкретного преступления.

Обвиняемый - это главный участник уголовного судопроизводства, поскольку с момента постановки в статус обвиняемого и до исполнения приговора в отношении него осуществляется уголовное преследование, решается вопрос о его виновности в судебном разбирательстве и о назначении ему наказания. С момента вынесения постановления о назначении судебного заседания обвиняемый именуется подсудимым, а с момента вынесения обвинительного приговора - осужденным, оправдательного приговора - оправданным (ч. 2 ст. 47 УПК).

Обвиняемый имеет достаточно широкий круг прав, перечень которых в ст. 47 УПК РФ не является исчерпывающим, а также определенный круг обязанностей.

Обвиняемый вправе защищать свои права и законные интересы и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите. Суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны разъяснить обвиняемому его права и обязанности и обеспечить им возможность защищаться всеми не запрещенными уголовно-процессуальным законом способами и средствами (ч. 2 ст. 16 УПК).

Важное значение обвиняемого как участника уголовного судопроизводства подтверждается некоторыми международными договорами, в которых закреплены наиболее существенные права обвиняемого.

Так, в соответствии со ст. 6 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод обвиняемый имеет право:

- на рассмотрение любого уголовного обвинения, предъявляемого ему, и на разбирательство дела в разумный срок. Такой критерий, как "разумный срок", устанавливающий предел состояния неопределенности обвиняемого, призван гарантировать право обвиняемого от чрезмерного затягивания судебной процедуры;

- право быть незамедлительно и подробно уведомленным на понятном ему языке о характере и основании предъявленного ему обвинения. При этом характер и основания обвинения должны быть известны обвиняемому сразу после его объективизации (формулирования). Это необходимо для того, чтобы он имел возможность подготовиться к собственной защите;

- право защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника или, если у него нет достаточных средств для оплаты услуг защитника, пользоваться услугами назначенного ему защитника бесплатно, когда того требуют интересы правосудия. Конвенция требует, чтобы лицо, в отношении которого выдвинуто уголовное обвинение и которое не желает защищать себя лично, имело возможность прибегнуть к услугам выбранного им защитника;

- право не свидетельствовать против самого себя и, в первую очередь, право обвиняемого хранить молчание. Право человека хранить молчание inter alia служит для защиты свободы выбора подсудимого - давать показания или хранить молчание во время допроса. Это право не допускает, чтобы обвинение прибегало к доказательствам, добытым вопреки воле обвиняемого, с помощью принуждения или давления;

- право лично допрашивать показывающих против него свидетелей или иметь право на то, чтобы эти свидетели были вызваны и допрошены следователем, судом.

Данные нормы международного права реализованы в нормах УПК.

В частности, в соответствии с ч. 2 ст. 47 УПК обвиняемый вправе:

1. знать, в чем он обвиняется. На основании ч. 2 ст. 172 УПК следователь обязан предъявить ему обвинение не позднее трех суток с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого, разъяснив сущность предъявленного обвинения;

2. получать копии постановления о привлечении в качестве обвиняемого, постановления о применении к нему меры пресечения, обвинительного заключения (обвинительного акта, обвинительного постановления) для того, чтобы он имел возможность возражать против предъявленного ему обвинения, выдвигать тезисы в обоснование линии защиты;

3. возражать против предъявленного обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению (при этом следователь обязан предупредить обвиняемого о том, что показания последнего могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу), либо отказаться от дачи показаний. В случае отказа от дачи показаний, обвиняемый может быть допрошен повторно по тому же обвинению только по просьбе самого обвиняемого (ч. 4 ст. 73 УПК);

4. представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, давать показания и объясняться на родном языке, которым он владеет, пользоваться переводчиком бесплатно. В случае представления обвиняемым доказательств следователь обязан их принять и при необходимости приобщить к материалами уголовного дела, а при заявления ходатайств обязан их рассмотреть и принять по ним решение об удовлетворении ходатайства либо о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства.

Если обвиняемый не владеет языком, на котором осуществляется судопроизводство, следователь, дознаватель, суд обязаны предоставить возможность пользоваться услугами переводчика бесплатно;

5. пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно, в случаях, предусмотренных уголовно-процессуальным законом, иметь свидание с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограничения числа и продолжительности свиданий;

6. знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания, а также участвовать с разрешения следователя в следственных действиях, производимых по его ходатайству или ходатайству его защитника либо законного представителя, знакомиться с протоколами этих следственных действий и подавать на них замечания;

7. знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заключением эксперта;

8. знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела и выписывать из дела любые сведения и в любом объеме, снимать копии за свой счет с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

9. приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда и принимать участие в их рассмотрении, что позволяет своевременно реагировать на незаконные и необоснованные действия лиц, в обязанности которых входит проверка законности и обоснованности проведенных действий и принятых решений;

10. возражать против прекращения уголовного дела или уголовного преследования по нереабилитирующим основаниям, указанным в п.п. 3 и 6 ч. 1 ст. 24, ст. 25, п.п. 3 и 6 ч. 1 ст. 27, 28 и 28.1 УПК, поскольку прекращение уголовного дела или уголовного преследования по данным основаниям допускается только при согласии обвиняемого;

11. участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении судом вопроса об избрании в отношении него меры пресечения и иных процессуальных действий и решений, принимаемых на досудебном производстве судом. Обвиняемый вправе при этом отстаивать свою позицию по делу, представлять доказательства, заявлять ходатайства, излагать свое мнение по вопросам, разрешаемым в судебном заседании, участвовать в прениях сторон и др. По окончании судебного заседания обвиняемый вправе знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания в порядке и сроки, установленные законом;

12. обжаловать приговор, определение, постановление суда и получать копии обжалуемых решений, получать копии принесенных по уголовному делу жалоб и представлений и подавать возражения на эти жалобы и представления;

13. участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

14. защищаться иными средствами и способами, не запрещенными уголовно-процессуальным законом.

Обвиняемому присущи также определенные обязанности, которые аналогичны обязанностям подозреваемого. Так, обвиняемый обязан:

1. не скрываться от органов дознания, предварительного следствия или суда (п. 1 ч. 1 ст. 97 УПК);

2. не угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, а также не уничтожать доказательства или иным путем препятствовать производству по уголовному делу (п. 3 ч. 1 ст. 97 УПК);

3. являться по вызовам дознавателя, следователя или в суд (ч. 2 ст. 112 УПК); в случае перемены места жительства - незамедлительно сообщать об этом (ч. 2 ст. 112 УПК);

4. в случае наложения ареста на имущество - соблюдать установленный запрет на распоряжение и пользование арестованным имуществом (ч. 2 ст. 115 УПК);

5. не разглашать данных предварительного расследования без соответствующего разрешения (ст. 161 УПК);

6. подчиняться законным требованиям следователя о надлежащем поведении во время проведения обыска (ч. 8 ст. 182 УПК), при проведении освидетельствования (ст. 179 УПК), иных следственных действий, а также при принятии других процессуальных решений.

Таким образом, обвиняемый - это участник уголовного судопроизводства со стороны защиты, в отношении которого осуществляется уголовное преследование, участвующий на всех стадиях уголовного судопроизводства после возбуждения уголовного дела, в отношении которого собраны достаточные доказательства для обвинения его в совершении инкриминируемого преступления и следователем вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого, а дознавателем обвинительный акт или обвинительное постановление, и наделенный определенным кругов прав и обязанностей.

3. Защитник. В отличие от УПК РСФСР, УПК РФ содержит понятие защитника: "Защитник - это лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу" (ч. 1 ст. 49 УПК). Данное определение, хотя и не расшифровывает, что такое "осуществление защиты прав и интересов подозреваемых, обвиняемых и оказание им юридической помощи", вместе с тем существенно отличается от ч. 1 ст. 51 УПК РСФСР, в которой содержалось скорее не определение защитника, а указание на его обязанности: "Защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого, смягчающих их ответственность, оказывать им необходимую юридическую помощь".

В соответствии с ч. 2 ст. 49 УПК РФ "в качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката".В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", адвокатом является "лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность". Кроме того, адвокат является независимым советником по правовым вопросам. Приобрести статус адвоката в соответствии с п. 1 ст. 9 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" вправе "лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет, либо пройти стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные настоящим федеральным законом".

Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" в ст. 27, 28 соответственно содержит понятия "помощник адвоката" и "стажер адвоката", однако, поскольку они не вправе заниматься адвокатской деятельностью, защитником в уголовном судопроизводстве они выступать не могут. В соответствии с п. 5 ч. 2 ст. 2 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", участвуя защитником в уголовном судопроизводстве, адвокат оказывает юридическую помощь.

Адвокаты иностранных государств допускаются к оказанию юридической помощи на территории РФ, т.е. в качестве защитников, лишь по вопросам права данного иностранного государства, за исключением случаев, связанных с государственной тайной Российской Федерации, при наличии их регистрации в специальном реестре в федеральном органе юстиции (ст. 5, 6 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").

Поскольку закон допускает в качестве защитников и лиц, не являющихся адвокатами, а именно близких родственников и "иных лиц", необходимо дать понятие и этим категориям защитников.

Что касается защитника - близкого родственника, то в п. 4 ст. 5 УПК РФ установлен круг таких лиц: это - супруг, супруга, родители, дети, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки. В отношении "иных лиц" закон не дает никаких пояснений, кроме одного, об их допуске ходатайствует обвиняемый. Действующий уголовно-процессуальный закон не содержит какого-либо перечня этих "иных лиц", нет и ограничений и запретов на их участие в уголовном судопроизводстве. А потому им может быть любое совершеннолетнее дееспособное лицо, согласившееся выполнять обязанности защитника и реально могущее их исполнять (не находится под стражей, не отбывает наказание в виде лишения свободы и т.д.).

О том, что законодатель допускает близких родственников и "иных" лиц только на судебные стадии, а не на предварительное расследование, свидетельствует и то, что в ч. 2 ст. 49 УПК РФ отсутствует указание на ходатайства о допуске этих лиц таким субъектом, как подозреваемый. Речь идет только о ходатайстве обвиняемого и вопрос о допуске этих лиц может быть разрешен не ранее, чем на стадии назначения и подготовки судебного разбирательства.

Законодатель, допуская этих лиц "наряду с адвокатом", понимает их участие только вместе с адвокатом. Вместе с тем, согласно ч. 2 ст. 49 УПК РФ, при производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

Защитник - понятие родовое, включающее адвоката, близкого родственника и иных лиц. Несмотря на наличие одинакового объема прав, разница в их процессуальном статусе все же присутствует.

В первую очередь она прослеживается в моменте допуска к участию в уголовном деле. Для защитника - адвоката моменты допуска к участию в уголовном деле определены ч. 3 ст. 49 УПК.

Согласно ч. 3 ст. 49 УПК РФ защитник-адвокат участвует в уголовном деле с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. По УПК РСФСР защитник допускался к участию в деле с момента предъявления обвинения (ст. 47 УПК РСФСР).

Существенной новеллой уголовно-процессуального закона является п. 2 ч. 3 ст. 49 УПК РФ, который предусматривает участие защитника в деле с момента его возбуждения в отношении конкретного лица.

В соответствии с п. 3.1 ч. 3 ст. 49 УПК защитник участвует с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления, если уголовное дело возбуждено по факту совершения преступления и в ходе дознания получены достаточные данные, дающие основание подозревать лицо в совершении преступления.

Пункт 4 ч. 3 ст. 49 УПК предусматривает участие защитника с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы. Если же лицо, производящее расследование, выносит постановление о назначении по делу судебно-психологической, комплексной медико-психологической, судебно-медицинской экспертизы, то само по себе это не будет означать наступление момента, с которого участие защитника в уголовном деле обязательно, так как такой момент допуска защитника прямо не оговорен в ч. 3 ст. 49 УПК.

Согласно п. 5 ч. 3 ст. 49 УПК защитник вступает в дело с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Точного перечня такого рода мер и процессуальных действий в действующем УПК РФ нет. Представляется, что к таковым могут быть отнесены: обязательство о явке (ст. 112), привод (ст. 113), временное отстранение от должности (ст. 114), обыск (ст. 182), выемка (ст. 183), освидетельствование (ст. 179), помещение подозреваемого или обвиняемого в медицинский или психиатрический стационар для производства судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы (ст. 203), получение образцов для сравнительного исследования (ст. 202), наложение ареста на имущество (ст. 115), наложение ареста на почтово-телеграфные отправления (ст. 185), контроль и запись телефонных и иных переговоров (ст. 186), запрос в кредитное учреждение предоставить сведения о банковском вкладе, об операциях и счетах (банковская тайна), запрос в медицинское учреждение о сведениях, составляющих медицинскую тайну.

В силу п. 6 ч. 3 ст. 49 УПК защитник вступает в дело с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК. Фактически законодатель допустил защитника на стадию возбуждения уголовного дела, несмотря на то что подозреваемого и обвиняемого здесь еще нет.

Что касается способа вступления защитника в дело, то действующее законодательство предусматривает различный порядок: по приглашению и по назначению.

По приглашению вступить в дело в качестве защитника может не только адвокат, но и близкие родственники и "иное лицо", что касается вступления в дело по назначению, то такой порядок принятия защиты относится исключительно к защитнику-адвокату.

Защитник-адвокат, участвующий в силу заключенного соглашения с подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, кроме УПК РФ, руководствуется Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре и Кодексом профессиональной этики адвоката от 31.01.2003.

При достижении договоренности между адвокатом и его доверителем заключается соглашение, представляющее собой гражданско-правовой договор поручения на оказание юридической помощи самому доверителю или указанному лицу (ч. 2 ст. 25 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"). Под доверителем Кодекс профессиональной этики адвоката от 31.01.2003 понимает:

- лицо, заключившее с адвокатом соглашение об оказании юридической помощи;

- лицо, которому адвокатом оказывается юридическая помощь на основании соглашения об оказании юридической помощи, заключенного иным лицом,

- лицо, которому адвокатом оказывается юридическая помощь по назначению органа дознания, органа предварительного следствия, прокурора или суда.

Адвокат не вправе разглашать без согласия доверителя сведения, сообщенные им в связи с оказанием ему юридической помощи (п. 4 ч. 1 ст. 9), адвокат не должен ставить себя в долговую зависимость от доверителя, допускать с ним фамильярных отношений (ч. 4, 6 ст. 10), закон и нравственность выше воли доверителя в деятельности адвоката (ч. 1 ст. 10).

В ч. 2 ст. 50 и ст. 51 УПК РФ предусмотрен способ вступления защитника в уголовное дело, характерный только для защитника-адвоката - в порядке назначения. УПК РФ в ст. 16, 50, 51 указывает на обязанность следователя, дознавателя, прокурора и суда обеспечить подозреваемого, обвиняемого защитником по его просьбе или в случаях, когда участие защитника обязательно, но ни в статьях УПК, ни в приложениях к нему нет никаких указаний о механизме обеспечения права на защиту в этих случаях. В соответствии с п. 4 ч. 3 ст. 31 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ", порядок оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, следствия, суда, определяет совет адвокатской палаты соответствующего субъекта РФ.

Только защитник-адвокат, вступивший в уголовное дело в порядке назначения или по приглашению, не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого (ч. 7 ст. 49 УПК).

При этом защитник-адвокат может отказаться от принятия поручения (заключение соглашения) на осуществление защиты, например, в случае если его исполнение будет препятствовать исполнению другого, ранее принятого поручения (ч. 3 ст. 10 Кодекса). Адвокат не вправе принимать поручение на осуществление защиты по одному уголовному делу от двух и более лиц, если:

- интересы одного из них противоречат интересам другого;

- интересы одного, хотя и не противоречат интересам другого, но эти лица придерживаются различных позиций по одним и тем же эпизодам уголовного дела;

- необходимо осуществлять защиту лиц, достигших и не достигших совершеннолетия.

В большинстве случаев отказ защитника-адвоката принять на себя защиту подозреваемого, обвиняемого вопрос скорее этический, чем юридический. Так, защитник-адвокат не вправе принимать поручения на оказание юридической помощи в количестве, заведомо больше, чем адвокат в состоянии выполнить (п. 5 ст. 9 Кодекса). Для защитника-адвоката выполнение профессиональных обязанностей по принятым поручениям имеет приоритетное значение над иной деятельностью и поскольку он принимает поручения на ведение дела и в том случае, когда у него имеются сомнения юридического характера, не исключающие возможности разумно и добросовестно его поддерживать и отстаивать (ч. 1 ст. 7, ч. 4 ст. 9 Кодекса), отказ от принятия на себя защиты по уголовному делу под какими-либо надуманными предлогами недопустим.

Что касается выступающих в качестве защитников близких родственников и "иных лиц", то они могут отказаться как от принятия защиты, так и от принятой на себя защиты в любой момент судебного разбирательства, при этом случаи отказа от принятия защиты для этих категорий защитников могут совпадать с вышеперечисленными случаями отказа принятия защиты для адвокатов.

Особенности процессуального статуса применительно к каждой категории защитника проявляются и в случае замены защитника.

Замена одного защитника другим возможна лишь по ходатайству или с согласия обвиняемого. Такую замену обвиняемый не обязан мотивировать. Важно, чтобы невозможность замены конкретного лица не превращалась в вынужденный отказ от защитника. Следователь (суд) обязан согласовывать свои действия по замене защитника с обвиняемым (подозреваемым), иначе будет нарушено право на защиту.

Вопрос замены выступающего в качестве защитника близкого родственника или "иного лица" в судебном разбирательстве имеет свои особенности, поскольку близкий родственник или "иное лицо" участвует в судебном разбирательстве только вместе с адвокатом, необходимость их замены не влечет отложение судебного разбирательства.

Процессуальный статус каждой из трех категорий защитника требует определенного оформления. Независимо от того, участвует защитник-адвокат в уголовном деле по назначению или по соглашению, единственным документом, подтверждающим его полномочия, является ордер юридической консультации. В соответствии с ч. 2 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ": "в случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции". В соответствии с ч. 4 ст. 49 УПК РФ: "адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлению удостоверения адвоката и ордера". Какого-либо дополнительного разрешения защитнику-адвокату для осуществления адвокатской деятельности на всей территории РФ не требуется (ч. 5 ст. 9 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ").

Иных документов, подтверждающих полномочия защитника-адвоката никто не вправе требовать. Так, Конституционный Суд РФ в своем постановлении от 25.10.2001 признал незаконной практику реализации возможности свиданий обвиняемого (подозреваемого) с защитником в зависимости от наличия специального разрешения лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело. В свою очередь в ч. 2 ст. 6 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" содержится запрет требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело.

Исключением из вышеуказанного правила будет являться участие защитника в деле, содержащем сведения, отнесенные законом к разряду государственной тайны. Вступающий в такое дело защитник обязан либо иметь соответствующий допуск, полученный на основании ст. 21 Федерального закона "О государственной тайне", либо дать подписку о неразглашении ставших ему известными в связи с участием в деле сведений, составляющих государственную тайну. Наличие у адвоката допуска не лишает возможности следователя (дознавателя, суд) получить у него подписку о неразглашении.

Для защитников-близких родственников документом, подтверждающим их полномочия, может быть документ, подтверждающий факт родства, например, свидетельство о рождении, свидетельство о браке, решение суда об установлении факта родственных отношений. Для "иных лиц", выступающих в качестве защитника, таким документом может быть диплом о высшем юридическом образовании, протокол общего собрания трудового коллектива, справка с места работы, удостоверение личности, однако отсутствие таких документов не является основанием для отказа в качестве защитника "иного лица". Закон не требует вынесения отдельного процессуального акта в случае допуска защитника адвоката в уголовное дело, что же касается допускав качестве защитника близкого родственника или "иного лица", то они допускаются лишь по постановлению или определению суда (судьи), которые подлежат оглашению в судебном заседании. В соответствии с ч. 2 ст. 256 УПК РФ данный вид определения (постановления) выноситься в зале судебного заседания и подлежит занесению в протокол.

Для обеспечения осуществления судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон, в законе предусмотрены случаи обязательного участия защитника, касающиеся только адвоката. Этот перечень был расширен по сравнению с УПК РСФСР. Согласно ч. 1 ст. 51 УПК, участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним.

Несовершеннолетнему обвиняемому (подозреваемому) защитник предоставляется независимо от того, достиг ли он совершеннолетия к моменту осуществления предварительного расследования. Критерием является возраст обвиняемого (подозреваемого) на момент совершения инкриминируемого преступления. Это правило относится также к случаям, когда лицо обвиняется в преступлениях, одно из которых совершено в возрасте до 18 лет, а другое - после достижения совершеннолетия;

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту.

Способность осуществлять свое право на защиту - это такое состояние высших психических функций (восприятия, понимания, памяти, мышления, эмоционально - волевой сферы), которое обеспечивает правильное отражение действительности и создает предпосылки для полноценной интеллектуальной деятельности. Вменяемость подозреваемого, обвиняемого еще не означает, что они всегда способны осуществлять свое право на защиту. Этот вопрос разрешается следователем, дознавателем, судом с учетом двух моментов: во-первых, имеются ли у подозреваемого, обвиняемого психические или физические недостатки, препятствующие полному осуществлению деятельности, во-вторых, ограничивают ли они их возможности, связанные с реализацией их права на защиту.

УПК РФ не содержит перечня физических недостатков, которые препятствуют самостоятельному осуществлению права на защиту, вместе с тем к ним можно отнести ослабление зрения, слуха, дефекты речи. В УПК РСФСР в п. 3 ч. 1 ст. 49 было четко указано, что участие защитника обязательно по делам "немых, глухих, слепых лиц". Что касается психических недостатков, то они должны подтверждаться фактом состояния на учете подозреваемого, обвиняемого в психоневрологическом диспансере, либо заключением судебно-психиатрической экспертизы, а также обучением их в школе для детей с задержками умственного развития. Для принятия решения о необходимости участия в обязательном порядке защитника для данной категории подозреваемых, обвиняемых может быть привлечен специалист в области психиатрии, медицины.

Вместе с тем, когда отклонения в психике или другие физические недостатки незначительны, осуществление защиты самим обвиняемым не будет являться нарушением его прав;

4) судебное разбирательство проводится по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях в отсутствии подсудимого, который находится за пределами территории РФ и (или) уклоняется от явки в суд, если это лицо не было привлечено к ответственности на территории иностранного государства по данному уголовному делу.

Участие защитника здесь необходимо, поскольку инициативы судебного разбирательства не исходит от подсудимого и он отсутствует при судебном разбирательстве уголовного дела. При этом защитник должен разъяснить подсудимому, если с последним есть связь, что вынесенные заочно приговор или определение суда в случае явки подсудимого (возвращения на территорию РФ) по его ходатайству или ходатайству защитника отменяется в порядке надзора и судебное разбирательство проводится в обычном порядке;

5) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу.

Не владеющими языком судопроизводства признаются подозреваемый, обвиняемый, которые не понимают, либо плохо понимают обычную разговорную речь языка, на котором ведется производство, не умеющие свободно изъясняться на данном языке, испытывающие затруднения в связи со слабым знанием языка в понимании юридических терминов. Это правило относится как к устной, так и к письменной речи;

6) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь.

Для этой категории лиц, участие защитника необходимо с момента вынесения постановления о привлечении их в качестве обвиняемого, при этом, если в дальнейшем обвинение будет изменено в сторону переквалификации на статью УК РФ, предусматривающую менее строгое наказание, чем указано в п. 5 ч. 1 ст. 51 УПК РФ, обязательное участие защитника в уголовном деле сохраняется;

7) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей.

В соответствии с п. 5 Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2005 N 23 "О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса РФ, регулирующих судопроизводство с участием присяжных заседателей" обязательное участие защитника обеспечивается с "момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей";

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке, установленном гл. 40 УПК РФ;

8) подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме (гл. 32.1 УПК).

Следующий вопрос, связанный с обеспечением права на защиту, - это отказ от защитника (ст. 52 УПК). Закон предоставляет право обвиняемому и подозреваемому самим определять, в какой мере и в какой момент они испытывают потребность в получении необходимой юридической помощи, и поэтому указанные лица на любом этапе уголовного судопроизводства полномочны заявить об отказе от помощи защитника и намерении производить далее свою защиту самостоятельно. В силу п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.03.2004 N 1 "О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса РФ" участие защитника обязательно, если подозреваемый или обвиняемый не отказался от него в порядке, установленном ст. 52 УПК РФ. При этом участие в производстве по уголовному делу обвинителя (государственного обвинителя) не является обязательным условием участия в уголовном судопроизводстве защитника, поскольку обвиняемый (подсудимый) вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. В таких случаях суду необходимо выяснить причину отказа от защитника и установить, не был ли такой отказ вынужденным, обусловленным, например, соображениями материального порядка. Отказ от защитника может быть принят судом, если будут выяснены причины отказа от защитника, а его участие фактически обеспечено судом.

Это означает, что добровольным является отказ, если он заявлен в присутствии адвоката, в противном случае это рассматривается как нарушение права на защиту.

От обвиняемого (подозреваемого) не требуется объяснения причин отказа от защитника, что не лишает его права изложить такие причины в письменном виде при уведомлении следователя (дознавателя) об отказе в отдельном заявлении либо в протоколе соответствующего процессуального действия. В любом случае, если такой отказ заявляется во время производства следственного действия, следователь обязан сделать отметку о поступившем заявлении в протоколе и предложить расписаться обвиняемому (ч. 1 ст. 52 УПК). Если отказ заявляется не во время производства следственного действия, следователь выносит, в силу сложившейся практики, не предусмотренное законом постановление о прекращении доступа адвоката к обвиняемому. При этом в дальнейшем, если обвиняемый заявляет ходатайство об участии адвоката вновь в силу ч. 3 ст. 52 УПК РФ, следователь выносит постановление о допуске защитника. Думается, что правовая природа данных постановлений весьма сомнительна.

Отказ подозреваемого, обвиняемого от защиты может иметь разную природу: отказ от конкретного защитника (адвоката) или отказ от защиты вообще. Причинами отказа кроме отсутствия средств на оплату, могут быть недоверие к адвокату, несовпадение позиций защитника и его подзащитного и т.д.

Не следует забывать, что отказ от защитника согласно ч. 2 ст. 52 УПК РФ не является обязательным для дознавателя, следователя, суда.

Что же касается иных категорий защитников, а именно близких родственников и "иных лиц", то принятие отказа от адвоката влечет за собой и прекращение участия в деле и этих лиц (за исключением производства у мирового судьи).

4. Потерпевший. Согласно ст. 42 УПК РФ потерпевший - это физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации. Лицо, пострадавшее от преступления, признается потерпевшим независимо от его гражданства, возраста, физического или психического состояния и иных данных о его личности, а также независимо от того, установлены ли все лица, причастные к совершению преступления.

Следует иметь в виду, что вред потерпевшему может быть причинен как преступлением, так и запрещенным уголовным законом деянием, совершенным лицом в состоянии невменяемости.

Если совершенное преступление являлось неоконченным (приготовление к тяжкому или особо тяжкому преступлению или покушение на преступление), при решении вопроса о признании лица потерпевшим следует установить, в чем выразился причиненный ему вред. При этом не исключается возможность причинения такому лицу морального вреда в случаях, когда неоконченное преступление было направлено против конкретного лица*(150).

Вместе с тем изначально необходимо различать понимание потерпевшего в уголовно-правовом и уголовно-процессуальном смысле. Если в уголовно-правовом смысле потерпевший (как объект преступления или элемент объекта*(151)) характеризует ту роль, которую он выполняет именно в процессе совершения преступления, то потерпевший в смысле уголовно-процессуальном - это лицо, которому в результате совершения преступления причинен физический, имущественный, моральный вред или вред деловой репутации. Этим отчасти, например, объясняется феномен "двухобъектных" преступлений, а также случаи, когда совершается преступное деяние, в котором отсутствует потерпевший в процессуальном смысле слова.

Так, прекращение дела за примирением сторон по таким делам, где нет потерпевшего в понимании положений ст. 42 УПК РФ, невозможно, поскольку примиряться просто не с кем. Аналогичная ситуация фактически возникает и по делам о "двухобъектных" преступлениях, где потерпевший выступает лишь как дополнительное объективное проявление этого посягательства*(152).

По общему правилу, решение о признании потерпевшим принимается незамедлительно с момента возбуждения уголовного дела и оформляется постановлением дознавателя, следователя, судьи или определением суда, однако при принятии такого решения соответствующие органы уголовного судопроизводства и должностные лица должны установить характер причиненного в результате совершенного преступления вреда, который зависит, во-первых, от фактических обстоятельств дела, а во-вторых, и индивидуальных особенностей самого потерпевшего.

По общему правилу, вследствие причинения вреда одним лицом другому лицу возникает обязательство виновного возместить вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу или репутации юридического лица, в полном объеме, т.е. причиняемый вред бывает физический, имущественный и неимущественный.

Физический вред состоит в причинении вреда жизни и здоровью человека. Вред жизни выражается в причинении смерти, а под вредом, причиненным здоровью человека, понимается нарушение анатомической целостности и физиологической функции органов и тканей человека в результате воздействия физических, химических, биологических и психических факторов внешней среды*(153).

Моральный, или неимущественный, вред. Независимо от подлежащего возмещению имущественного вреда осуществляется компенсация морального вреда. При этом следует учитывать, что в случае нарушения личных неимущественных прав потерпевшего лица (например, право на пользование своим именем, право авторства) либо посягательства на принадлежащие ему другие нематериальные блага (например, деловая репутация юридического лица), возникает обязательство виновного вследствие причинения морального вреда даже в том случае, когда в законе отсутствует специальное указание о возможности его компенсации. В случае же посягательства на имущественные права потерпевшего указанного обязательства не возникает*(154).

Таким образом, в связи с тем, что "моральный вред признается законом вредом неимущественным, несмотря на то что он компенсируется в денежной или иной материальной форме"*(155), причиняемый в результате совершения преступления вред может быть как имущественный, так и неимущественный.

Так, вред деловой репутации юридическому лицу, по сути своей являющийся вредом неимущественным, может выражаться в виде уменьшения покупательского спроса на его товары, появления на рынке некачественных товаров, установления демпинговых цен и затруднения контроля за ценовой политикой.

Имущественный вред (иногда имеют в виду материальный ущерб), как правило, одновременно выступает в двух ипостасях:

- признак (или характеристика) процессуального статуса потерпевшего.

- обязательный признак объективной стороны состава преступления.

Так, в некоторых формальных составах (например, ч. 2 ст. 146 УК РФ) установление факта причинения ущерба, а также его размера не требуется, но в то же время имущественный вред потерпевшему все же причиняется и данный факт устанавливается в соответствующем постановлении о признании лица потерпевшим. Вместе с тем, это означает, что не во всех случаях необходимо устанавливать и признавать потерпевшего потерпевшим в порядке ст. 42 УПК РФ. Так, в случае совершения хищения, достаточно будет установить, что похищенное имущество является чужим для подозреваемого, обвиняемого.

Между тем, ни уголовный закон, ни его толкование, данное Верховным Судом РФ по вопросам назначения судами РФ уголовного наказания*(156), не ставят в зависимость размер назначаемого наказания от размера и характера причиненного вреда потерпевшему, последний лишь учитывается при определении общественной опасности деяния. На практике, правда, бывает, что органы предварительного следствия и дознания необоснованно пытаются классифицировать потерпевших по виду причиненного вреда в зависимости от степени его тяжести при расследовании преступлений, где степень тяжести вреда является квалифицирующим признаком деяния (ст. 264 УК РФ), и отказываются по возбужденному уголовному делу признавать потерпевшими лиц, которым вред причинен, но незначительный (небольшой или средней тяжести).

В то же время, исходя из дуализма правовой природы вреда, причиняемого имуществу потерпевшего, который, кстати говоря, выражен в виде убытков (ст. 15 ГК РФ), условно можно "приравнять" материальный и процессуальный аспекты имущественного вреда в части его размера.

В связи с этим необходимо разделять имущественный вред как признак (или характеристика) процессуального статуса потерпевшего и как обязательный признак деяния, несмотря на то что их размеры, как правило, совпадают, или вообще не указывать при квалификации деяния обвиняемого на имущественный вред, причиненный потерпевшему. Тем более что высшая судебная инстанция при разъяснении практики по ряду уголовных дел совершенно однозначно указывает, например, что "незаконное использование объектов авторского права следует считать оконченным преступлением с момента совершения указанных действий в крупном (особо крупном) размере независимо от наступления преступных последствий в виде фактического причинения ущерба правообладателю"*(157).

Действующий уголовно-процессуальный закон не предусматривает правопреемства в отношении прав потерпевшего-юридического лица.

Уголовно-процессуальный закон лишь в двух случаях предусматривает своеобразное правопреемство статуса потерпевшего:

1. по уголовным делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть лица, права потерпевшего переходят к одному из его близких родственников (ч. 8 ст. 42 УПК);

2. в случае смерти потерпевшего уголовное дело возбуждается путем подачи заявления его близким родственником или в порядке, установленном ч. 3 ст. 318 (ч. 2 ст. 318 УПК).

Оба эти случая связаны со смертью потерпевшего - физического лица, и к юридическим лицам, являющимся, по сути, юридической фикцией, эти положения закона применены быть не могут даже по аналогии.

Если в ходе производства по уголовному делу наступила смерть потерпевшего, не связанная с расследуемым преступным деянием, то никакого наследования, правопреемства или иного перехода его прав к каким-либо другим лицам УПК РФ не предусматривает. Дальнейшее производство по такому делу ведется без участия потерпевшего, интересы которого должны отстаивать органы уголовного судопроизводства со стороны обвинения. Это в полной мере должно относиться и к случаям ликвидации или иной реорганизации юридического лица, признанного потерпевшим.

Если допустить переход прав потерпевшего - юридического лица к другим физическим или юридическим лицам в результате его реорганизации, а равно уступку требования или перевод долга в ходе производства по уголовному делу, то это может практически привести к совпадению в одном лице потерпевшего (гражданского истца) и подозреваемого, обвиняемого (который вполне может быть руководителем юридического лица - правопреемника потерпевшего), гражданского ответчика, что противоречит принципу состязательности сторон (ст. 15 УПК).

Кроме того, юридическое лицо - правопреемник потерпевшего может быть учреждено и после совершения преступления, что полностью исключает саму возможность причинения ему вреда этим деянием.

Следует также учесть, что правопреемство юридических лиц зачастую носит сложный характер, может быть предметом длительных споров в порядке гражданского судопроизводства и, строго говоря, не входит в предмет доказывания по уголовному делу. УПК РФ обязывает доказать характер и размер вреда, причиненного преступлением (п. 4 ч. 1 ст. 73 УПК). Вопросы правопреемства юридических лиц доказыванию не подлежат, так как находятся за рамками уголовного судопроизводства.

Аналогичным образом решается вопрос в отношении возможности признания потерпевшими по делу публично-правовых образований (РФ, субъектов РФ или муниципальных образований). К ним не применяются положения ст. 42 УПК РФ, поскольку правило п. 2 ст. 124 Гражданского кодекса РФ применяется к отношениям, регулируемым гражданским, а не уголовно-процессуальным законодательством.

5. Частный обвинитель. Процессуальный статус данного участника регламентирован ст. 43 УПК РФ, в соответствии с первой частью которой частным обвинителем является лицо, подавшее заявление в суд по уголовному делу частного обвинения в порядке, установленном ст. 318 УПК РФ, и поддерживающее обвинение в суде.

При этом к числу лиц, которые могут подать заявление о преступлении, преследуемом в порядке частного обвинения, и, следовательно, приобрести статус частного обвинителя закон относит потерпевшего или его законного представителя. В случае смерти потерпевшего по уголовному делу частного обвинения право на возбуждение дела путем подачи заявления переходит к его близкому родственнику. Но понятие частного обвинителя также дается и в п. 59 ст. 5 УПК РФ. И в данной статье под частным обвинителем понимается не только потерпевший и его законный представитель, но и представитель потерпевшего. Поэтому, полагаем, необходимо внесение изменений в УПК РФ в целях устранения противоречий в определении понятия частный обвинитель.

Часть 2 ст. 318 УПК определяет права частного обвинителя. На наш взгляд, действующая редакция указанной статьи требует доработки в силу следующих причин. Норма, содержащаяся в ч. 2 ст. 318 УПК, носит отсылочный характер, указывая, что частный обвинитель наделяется правами, предусмотренными ч. 4, 5, 6 ст. 246 УПК. При этом, например, в ч. 4 ст. 246 УПК речь идет о поддержании государственного обвинения несколькими прокурорами и о возможности и последствиях замены прокурора, а в ч. 6 - о поддержании прокурором гражданского иска, если этого требует охрана прав граждан, общественных или государственных интересов. Какое отношение все перечисленное имеет к частному обвинителю?

Если проанализировать весь массив статей УПК РФ, которые так или иначе имеют отношение к частному обвинителю, то можно выделить следующие процессуальные права данного участника уголовного судопроизводства:

1. давать показания;

2. заявлять ходатайства и отводы;

3. представлять доказательства и участвовать в их исследовании;

4. излагать суду свое мнение по существу обвинения, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства;

5. высказывать суду предложения о применении уголовного закона и о назначении подсудимому наказания;

6. предъявлять и поддерживать предъявленный по уголовному делу гражданский иск в случаях, предусмотренных законом;

7. примириться с обвиняемым до удаления суда в совещательную комнату;

8. изменить обвинение, если этим не ухудшается положение подсудимого и не нарушается его право на защиту;

9. отказаться об обвинения;

10. знакомиться с протоколом судебного заседания и приносить на него замечания;

11. пользоваться услугами представителя;

12. обжаловать приговор и иные решения суда.

Статья 43 УПК РФ, к сожалению, не дает представления о процессуальных обязанностях частного обвинителя. К числу таковых можно отнести следующие обязанности: являться по вызовам в суд; давать правдивые показания; соблюдать порядок в судебном заседании.

6. Гражданский истец. В соответствии с ч. 1 ст. 44 УПК РФ, гражданский истец - это физическое или юридическое лицо, предъявившее требование о возмещении имущественного вреда и (или) имущественной компенсации морального вреда, при наличии оснований полагать, что данный вред причинен ему непосредственно преступлением.

Процессуальный статус гражданского истца. В соответствии с ч. 4 ст. 44 УПК РФ гражданский истец вправе: поддерживать гражданский иск; представлять доказательства; давать объяснения по предъявленному иску; заявлять ходатайства и отводы; давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым он владеет; пользоваться помощью переводчика бесплатно; отказаться свидетельствовать против себя самого, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников.

Он также вправе иметь представителя; знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием; участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя; отказаться от предъявленного им гражданского иска; знакомиться по окончании расследования с материалами уголовного дела, относящимися к предъявленному им гражданскому иску, и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме.

Гражданский истец вправе знать о принятых решениях, затрагивающих его интересы, и получать копии процессуальных решений, относящихся к предъявленному им гражданскому иску; участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой и апелляционной инстанций; выступать в судебных прениях для обоснования гражданского иска; знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда; обжаловать приговор, определение и постановление суда в части, касающейся гражданского иска; знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения; участвовать в судебном рассмотрении принесенных жалоб и представлений в порядке, установленном УПК РФ.

Решение о признании гражданским истцом оформляется определением суда или постановлением судьи, следователя или дознавателя.

Одновременно с вынесением такого определения или постановления, лицо принявшее такое решение, обязано уведомить обо всех принятых решениях, относящихся к заявленному им иску, а также выдать копии процессуальных решений, относящихся к исковому заявлению (п. 13 ч. 2 ст. 44 УПК). Гражданского истца обязаны также ознакомить с поступившими по делу жалобами и представлениями (п. 19 ч. 2 ст. 44 УПК).

Если этого требует защита интересов несовершеннолетних, лиц, признанных недееспособными либо ограниченно дееспособными в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, лиц, которые по иным причинам не могут сами защищать свои права и законные интересы, иск может быть предъявлен их законными представителями или прокурором, а в защиту государства - прокурором (ч. 3 ст. 44 УПК).

Гражданский иск может быть предъявлен после возбуждения уголовного дела до окончания судебного следствия при разбирательстве данного уголовного дела в суде первой инстанции (ч. 2 ст. 44 УПК).

В связи с предъявлением искового заявления дознаватель, следователь, судья или суд обязаны исходя из наличия или отсутствия оснований, принять процессуальное решение: признать заявителя иска гражданским истцом, либо отказать ему, составив соответствующие мотивированное постановление.

Отказ от предъявленного гражданского иска возможен в любой момент производства по уголовному делу, но до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора. Отказ гражданского истца от иска влечет прекращение производства по нему (ч. 5 ст. 44 УПК).

До принятия отказа от гражданского иска дознаватель, следователь, суд разъясняет гражданскому истцу последствия такого отказа от гражданского иска предусмотренные ч. 5 ст. 44 УПК.

Законодатель предусматривает также дачу гражданским истцом объяснений по предъявленному иску, однако ч. 2 ст. 74 УПК не признает в качестве доказательств объяснения каких-либо лиц, предоставленные в том числе и суду.

Совершенно очевидно, что право давать показания принадлежит только физическому, но не юридическому лицу. К тому же возникает закономерный вопрос о доказательственном значении таких показаний, поскольку уголовно-процессуальный закон не называет в числе доказательств по уголовному делу и сами показания гражданского истца (ч. 2 ст. 74 УПК).

Впрочем, вполне достаточно и того, что закон предоставляет потерпевшему право давать показания (п. 2 ч. 2 ст. 42 УПК) и относит их к доказательствам по уголовному делу (п. 2 ч. 2 ст. 74 УПК). В большинстве случаев именно потерпевший признается гражданским истцом, а следовательно, показания, данные им в качестве потерпевшего, будут являться доказательством по уголовному делу. Уголовный кодекс РФ (ст. 308) предусматривает уголовную ответственность за отказ от дачи показаний лишь для потерпевшего, ничего не говоря о гражданском истце.

Следует отметить, гражданский истец наделен почти теми же правами, что и потерпевший (ст. 42 УПК). Однако имеется и ряд существенных различий.

Так, закон ограничивает гражданскому истцу возможность ознакомления с материалами уголовного дела, лишь относящимися к предъявленному им иску (п. 12 ч. 4 ч. ст. 44), а также предоставляет право обжаловать приговор, определение и постановление суда только в части, касающейся гражданского иска (п. 18 ч. 4 ст. 44 УПК). Гражданский истец, выступая в судебных прениях, обязан обосновывать заявленный им иск (п. 15 ч. 4 ст. 44 УПК), в то время как потерпевший имеет право выступать в судебных прениях без определения характера и направленности его речей (п. 15 ч. 2 ст. 42 УПК).

Следует отметить, что заявляемый в уголовном процессе гражданский иск, вне зависимости от размера содержащихся в нем требований, не облагается государственной пошлиной (ч. 2 ст. 44 УПК). Это отличает его от исковых требований, заявляемых в гражданском или арбитражном судопроизводстве (гл. 25.3 Налогового кодекса РФ). Данное правило распространяется также и на требования об имущественной компенсации морального и физического вреда.

7. Гражданский ответчик. Часть 1 ст. 54 УПК РФ устанавливает, что в качестве гражданского ответчика может быть привлечено физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с Гражданским кодексом РФ несет ответственность за вред, причиненный непосредственно преступлением. О привлечении физического или юридического лица в качестве гражданского ответчика дознаватель, следователь или судья выносит постановление, а суд - определение.

Разумеется, что привлечение лица в качестве гражданского ответчика не может состояться раньше, чем по делу будет предъявлен гражданский иск.