7. 4. Участие адвоката в обжаловании и пересмотре судебных постановлений

Вынесенное по делу решение может быть обжаловано сто­ронами и другими лицами, участвующими в деле, в том числе адвокатом. Если решение суда первой инстанции не было обжаловано или опротестовано, оно вступает в законную силу по истечении пятнадцати дней с момента вынесения решения в окончательной форме.

Адвокат вправе знакомиться с протоколом судебного заседа­ния и, в течение пяти дней с момента его подписания, подать письменные замечания на протокол с указанием на допущенные неправильности и неполноту.

Замечания на протокол рассматривает подписавший его председательствующий, который, в случае согласия с замечаниями, удостоверяет их правильность.

В случае несогласия председательствующего с поданными замечаниями они рассматриваются в судебном заседании с из­вещением адвоката, подавшего замечания на протокол. В результате рассмотрения замечаний председательствующий вы­носит определение об удостоверении их правильности либо об их полном или частичном отклонении. Замечания в любом слу­чае приобщаются к делу.

Замечания на протокол должны быть рассмотрены в тече­ние пяти дней со дня их подачи.

В случае, когда председательствующий по делу по каким-либо объективным причинам не может рассмотреть замечания на протокол, эти замечания приобщаются к материалам.

Если имеют место достаточные основания для обжалования, то адвокат может составить апелляционную и кассационную жалобу, в которой четко и ясно должен изложить, в чем заключается неправильность решения и сущность своих требований.

Основаниями к обжалованию являются неправильное опре­деление и выяснение круга обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении, об­стоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального или норм процессуального права.

Решение суда может быть обжаловано и в случаях, если име­лись основания для прекращения производства по делу:

1. дело не подлежит рассмотрению в порядке гражданского судопроизводства;

2. имеется вступившее в законную силу, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о прекращении производства по делу в связи с отказом истца от иска или утверждением мирового соглашения сторон;

3. истец отказался от иска, и отказ принят судом;

4. стороны заключили мировое соглашение, и оно утверждено судом;

5. после смерти гражданина, являющегося одной из сторон по делу, спорное правоотношение не допускает правопреемства;

6. организация, выступающая стороной по делу, ликвидирована с прекращением ее деятельности и отсутствием правопреемников.

Обоснованная и аргументированная жалоба адвоката способству­ет пересмотру дел, решения по которым вступили в законную силу, решения суда, которое по своему характеру и действиям противоре­чит закону. В этом заключается основной смысл адвокатской деятельности, направленной на укрепление законности и охрану прав и интересов граждан.

Если допущенная судом ошибка не была исправлена в кас­сационной инстанции, либо сам суд второй инстанции непра­вильно разрешил спор, решение, вступившее в законную силу, обжалуется адвокатом в вышестоящий суд.

При наличии оснований к обжалованию адвокат должен, прежде всего, выявить основания для пересмотра дела, т.е. ус­тановить по делу наличие правовой позиции. Выявлением и основанием для правовой позиции своего доверителя должен являться всесторонний, полный и объективный анализ той оцен­ки фактического и доказательственного материала и его право­вой сущности, которая дана судом первой инстанции и признана правильной судом кассационной инстанции. Обсуждение воп­роса о наличии либо отсутствии правовой позиции сводится, таким образом, к установлению неправильности вынесенных по делу судебных решений.

В этих целях адвокат не ограничивается анализом решения суда и определения кассационной инстанции, исследует все материалы дела, изучает исковое заявление и возражения от­ветчика, ходатайства сторон и постановления суда по ним, мо­тивы этих решений, объяснения сторон и представленные доказательства, являвшиеся предметом судебного исследования, кассационную жалобу и объяснения на нее, а также выясняет возможности получения дополнительных материалов, имею­щих значение для дела, содержание которых позволяет сделать вывод о надлежащей всесторонности, полноте и объективнос­ти судебного разбирательства и обоснованности правовых вы­водов суда. Если в результате тщательного и объективного изучения всех материалов адвокат приходит к выводу, что об­стоятельства установлены судом полно и правильно, а юриди­ческие выводы соответствуют содержанию и смыслу закона, он вправе отказать своему доверителю принять поручение на ведение дела в целях пересмотра судебных решений, вступив­ших в законную силу.[kgl]