58. Основные способы обеспечения исполнения договорных обязательств.

• КС - ГК.

• В Англии - отдельные нормы в различных.

• ЕТК США.

ЦЕЛИ - создание юридических и экономических условий, при более выгодно исполнить обязательство, нежели его не исполнить ИЛИ поставить кредитора в более благоприятное процессуальное положение при взыскании долга.

1. НЕУСТОЙКА- условие о выплате должником кредитору в случае нарушения прав кредитора оговоренной суммы. Доп. обязанность для должника. Кредитору - проще взыскание убытков в min размере.

2. ПОРУЧИТЕЛЬСТВО- создает для кредитора одного или нескольких лиц, отвечающих своим имуществом за исполнение должником обязательства.

3. ЗАДАТОК - неблагоприятные экономические последствия для лица, получившего задаток и не исполнившего обязательство.

4. ЗАЛОГ - в различных его формах, создавая вещное обременение имущества должника, устанавливая особый правовой режим, при котором кредитор получает право вне всякой очереди получить удовлетворение своих требований из заложенного имущества.

Неустойка

- денежная сумма или иная установленная в договоре имущественная ценность, которую должник обязуется уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

- соглашение между сторонамипо сумме или имуществу.

- акцессорный характер

- кредитор должен доказать только факт нарушения обязательства, существование договорного условия о неустойке.

Франция: может быть установлена за неисполнение главного обязательства и за простое промедление в исполнении.

- неустойка - в твердой сумме.

НЕЛЬЗЯ ПРИНУДИТЬ ИСПОЛНИТЬ ОСНОВНОЕ, если за неисполение. Цель неустойки – возмещение.

ИНОЕ - за простое промедление в исполнении.

Германия: - за любое нарушение договорных обязательств, включая обязательства с негативным содержанием.

- исключает предъявление требования об исполнении обязательства, если неустойка установлена за его неисполнение.

- Суд по требованию должника имеет право снизить размер неустойки, но НЕ с торговыми сделками!

- допускает включение в договор условия о штрафном характере неустойки, взыскиваемой сверх убытков .

• В АА нет подобного. Логика - стороны не могут в гражданских отношениях подвергать друг друга наказанию, а санкции ГП имеют только компенсаторный характер.

- средство ПЗ - иск о взыскании убытков (damages). Взыскание убытков по английскому праву — процесс довольно сложный, и стороны при заключении договора могут включить в договор условие о том, что в случае нарушения договора должник заплатит кредитору сумму в качестве заранее исчисленных убытков.

Стороны в договоре могут использовать другой термин - штраф (реnaltу).

Штрафом признается согласованная сторонами сумма, если она:

а) чрезмерно велика и несопоставима с максимальной суммой ущерба или убытков, которые могут быть доказаны;

б) несопоставима с размером образовавшейся задолженности, если нарушение договора состоит в неуплате задолженности, условие о выплате штрафа недействительно.

Размер действительных убытков, понесенных в результате нарушения договора, значения не имеет.

Залог

- комплекс правомочий кредитора в отношении имущества, выделенного должником или предоставленного для этой цели другим лицом в качестве обеспечения выполнения должником принятого на себя обязательства.

Эффективность - получить удовлетворение из стоимости имущества, предоставленного в обеспечение, преимущественно перед другими кредиторами.

- только специально обозначенное имущество должника или иного лица. Залоговое право - бремя и следует вместе с ним, переходя к любому новому приобретателю данного имущества. Следовательно, обладатель залогового права может отыскивать заложенную вещь у третьего лица, к которому она попала хотя бы и по распоряжению собственника.

- ПЕРЕЗАЛОГ.

- в отношении движимого имущества (залог или заклад движимости), а также недвижимого имущества (ипотека недвижимости).

Залог движимости - залогодатель лишается возможности пользоваться.

ФРГ

- обязательно во владение залогодержателя.

- на товарном складе.

-для залога прав - особые правила. Права из ЦБ на предъявителя - путем передачи бумаги во владение залогодержателя, а права из ордерной — путем проставления индоссамента с указанием на его обеспечительный характер.

ЗАЛОГОДЕРЖАТЕЛЬ:

- обязан хранить вещь, неся ответственность за ее утрату или ухудшение, происшедшие по его вине.

- не вправе пользоваться заложенным имуществом, извлекая из него плоды и доходы.

- вправе истребовать от залогодателя произведенные необходимые затраты на вещь.

После наступления срока исполнения

— на принудительную продажу имущества и получение удовлетворения за счет вырученных сумм, притом преимущественно перед другими кредиторами.

ФРАНЦИЯ: с разрешения суда и на основании экспертной оценки оставить вещь за собой для погашения долга.

НЕДВИЖИМОЕ

- без передачи во владение залоговому кредитору.

- недвижимость, остающаяся во владении залогодателя, но таким предметом могут стать также права на недвижимость, в частности узуфрукт и эмфитевзис.

- нотариальная форма и занесение в специальный поземельный реестр, что обеспечивает гласность залога в условиях оставления недвижимости во владении залогодателя.

ФРГ: две формы: оборотная и обеспечительная.

АА

- pledge - к движимостям и сопровождается передачей имущества во владение залогодержателя.

- mortgage - фидуциарную сделку, по которой кредитору передавался титул собственности в отношении закладываемой вещи.

В настоящее время в английском праве выделяются четыре разновидности залога. Во-первых, удержание по праву справедливости, которое дает право удерживать владение имуществом должника и — в отличие от удержания по общему праву - также право требовать продажи имущества для yдовлетворения требования из покупной цены. Удержание возникает не на основании договора, а в силу закона.

Во-вторых, это применяемый только в отношении движимостей залог при котором владение имуществом передается кредитору и он имеет право в определенных случаях продать это имущество. Третьей и четвертой разновидностями, применяемыми в отношении как движимого, так и недвижимого имущества, являются соответственно обременение, которое предоставляет залогодержателю определенные права в отношении имущества, но не переносит на него титул, и ипотека, при которой залогодержатель приобретает титул в отношении имущества под условием его возврата залогодателю по исполнении им соответствующего обязательства, при этом право владения имуществом на практике сохраняется за залогодателем.

• ТЕОРИЯ ТИТУЛА И ТЕОРИЯ ОБЕСПЕЧЕНИЯ США

- третий Свод правил об ипотеке

- передача залогодержателю определенного права на недвижимое имущество в целях обеспечения исполнения обязательства, а не передача титула собственности на закладываемое имущество.

=>>> любое положение в залоговом документе, направленное на предоставление залогодержателю владения заложенной недвижимостью, не подлежит принудительному осуществлению.

Поручительство

является способом обеспечения исполнения кредитором обязательства, позволяющим расширить круг имущества за счет имущества поручителя, на которое, в принципе, также может быть обращено взыскание при неисполнении обязательства.

Поручительство понимается и урегулировано, в основном, одинаково во всех странах. Поручительством называют договор, по которому одно лицо - поручитель принимает на себя ответственность перед кредитором обеспечиваемого обязательства, если сам должник не выполнит его .

В праве Англии и США нормы о поручительстве выработаны судебной практикой.

Поручительством может быть обеспечено только действительное требование (ФГК), а по праву Германии и Нидерландов также будущее или условное обязательство.

Отношения по поручительству возникают в силу договора между кредитором и поручителем.

Поручительство разделяет правовую судьбу главного обязательства в силу его акцессорного характера. С отпадением главного обязательства прекращаются и отношения по поручительству.

Поручитель может поручиться за весь долг полностью, то есть с процентами за пользование капиталом, процентами за просрочку платежа, а также возможными убытками, либо в какой-то его части.

Поручительство не предполагается, а должно быть ясно выражено.

Обеспечительный механизм поручительств заключается в том, что по основному долгу перед основным кредитором оказываются в простейшем случае обязанными два лица должник по основному долгу и поручитель.

Поручительство по его условиям может быть простым и солидарным. Солидарность поручительства прямо устанавливается договором между поручителем и должником по основному долгу. При простом поручительстве требование кредитора может быть предъявлено к поручителю только в том случае, если требование кредитора к должнику по основному долгу оказалось безуспешным, при солидарном поручительстве требование к поручителю может быть предъявлено в любой момент, но не ранее наступления срока платежа.

Особо урегулировано специальным законодательством вексельное поручительство аваль. Поручитель по векселю — авалист — отвечает солидарно с основным вексельным должником, ответственность за исполнение обязанностей которым он принял на себя.

Банковская гарантия является разновидностью поручительства по исполнению должником денежных обязательств. Банковская гарантия как способ обеспечения обязательств имеет существенные особенности, отличающие ее от поручительства. Прежде всего, она является самостоятельным и независимым от основного, обеспечиваемого обязательства, в то время как поручительство носит акцессорный характер. Утрата акцессорного характера банковской гарантией имеет своим важнейшим последствием, что действительность соглашения о предоставлении банковской гарантии не зависит от действительности обеспечиваемого такой гарантией основного обязательства.

В отличие от поручительства, банк, предоставивший гарантию, не может выставлять против кредитора по основному обязательству требования, которые мог бы выдвинуть должник по обеспечиваемому обязательству.

Банковская гарантия не является субсидиарным обязательством, что означает невозможность для банка отказать в платеже по гарантии до предварительного предъявления требования об исполнении к главному должнику по обеспечиваемому гарантией обязательству.

Задаток

способ обеспечения обязательств, связанный с передачей одной стороной — задаткодателем другой стороне — задаткополучателю неких имущественных ценностей при заключении договора с целью обеспечения его исполнения.

В узком значении задаток — это денежная сумма или иная имущественная ценность, которую при заключении договора одна сторона пере дает другой.

Задаток выполняет три функции: 1) прежде всего выдается с целью обеспечения исполнения, 2) доказательства существования договора и З) в счет причитающихся платежей.

Франция: предоставляется обеим сторонам возможность отказаться от договора, то есть задаток выполняет роль отступного, и в случае неисполнения договора задаткодателем задаток остается у другой стороны, а если же договор не исполнен задаткополучателем, задаток подлежит возврату в двойном размере, тем самым достигается обеспечение исполнения обязательств обеими сторонами.

Германия: передача имущественной ценности в качестве задатка рассматривается как доказательство заключения договора, но в отличие от права Франции, если не установлено в договоре иное, по общему правилу не рассматривается как отступное. Задаток зачитывается также в счет погашения обязательства задаткодателя, а в случае невозможности такого зачета подлежит возврату.

Англия: в судебных решениях задаток описывается как материальный символ или имущественная ценность не обязательно денежного характера, но обязательно как телесное имущество, передаваемое покупателем продавцу в ознаменование заключения сделки. Задаток должен быть вручен в момент заключения договора. При надлежащем исполнении договора задаток зачитывается в счет причитающихся платежей, а при отказе от договора лицом, давшим задаток, остается у стороны, получившей задаток.