1. Гражданское и торговое право как отрасли частного права. Исторические корни этого деления. Страны дуализма частного права и страны единого гражданского права.

ТП:

- как самостоятельная отрасль – дуализм частного права

- полностью поглощаться ГП

Дуализм - параллельное существование двух отраслей, одна из которых регулирует отношения между предпринимателями, а другая — отношения с участием обычных граждан.

• сфера ТП изначально ограничивалась только сферой обращения. Однако постепенно нормами ТП стали регулироваться любые отношения, участники которых преследовали извлечение прибыли.

Васильев : Нормы ГП и ТП находятся в соотношении нормы общей и специальной. Наблюдается их взаимовлияние и в странах с дуалистической системой, характеризуемой в основном наличием 2 кодексов

СТРАНЫ:

Дуализм - принимаются ГК и ТК, причём общая часть гражданского кодекса содержит нормы, которые действуют и для торгового права.

• вместе с кодексом Наполеона (1804) был принят Торговый кодекс Франции (1807)

• Германии в 1900 году вступили в силуГерманское гражданское уложение и Германское торговое уложение.

• На смену ФТК 1807 г. - новая торговая кодификация пришла 1999 г.

1) Общие положения о торговле;

2) О торговых товариществах и группах, объединенных экономическим интересом;

3) О некоторых формах продажи с исключительными условиями;

4) О свободе цен и конкуренции;

5) Об оборотных документах и гарантиях;

6) О трудном положении предприятий;

7) Об организации торговли;

8) О некоторых профессиях, подлежащих регламентации;

9) Положения, относящиеся к заморским территориям.^[1]

 К странам Западной Европы, в которых торговые кодексы отсутствуют, относятся Нидерланды и Италия

История

Недостатки ГП для капиталистического строя:

- отсутствие эластичности: свободная конкуренция требовала свободы договора; быстрое нарастание новых форм обмена

• Пример: в ГК Франции - письменная форма для каждой сделки, превышающей по ценности 150 франков; двусторонний договор должен быть совершен в стольких экземплярах, сколько в сделке сторон. Для торгового права все эти форменные условия не существуют: суд свободен в оценке доказательств, может выслушать свидетелей, какова бы ни была цена сделки, заключенной словесно.

ДЛЯ ТП:

- «недопустимо прибегать к различным юридическим способам защиты, рассчитанным на поддержку слабости, неопытности, легкомыслия»

- более конкретные и высокие стандарты к уровню требуемой ответственности

- за вверенные вещи предприятие может отвечать даже тогда, когда гибель их или повреждение вызвано случайностью.

- принцип возмездности

- космополитизм

Неудовлетворительность гражданского права, рассчитанного главным образом на натуральное хозяйство, принимавшее во внимание преимущественно поземельные интересы, вызвало в XIX веке со стороны большинства стран заимствование от Франции и Германии торговых законодательств, построенных на совершенно иных началах, чем устарелое гражданское право.

Гражданское право – область права, которая регулирует имущественные и некоторые неимущественные отношения. В древности гражданское право использовалось как синоним частного права.

Основу частного права составляет гражданекое право. В некоторых странах хозяйственная деятельность, осуществляемая в качестве промысла с целью извлечения прибыли, регулируется нормами так называемого торгового права. К частному праву традиционно относят нормы, регулирующие семейные отношения, и нормы, уже в XX веке выделившиеся в самостоятельные отрасли права транспортное, трудовое и некоторые другие.

Во Франции в 1804 году принимается Гражданский кодекс и в 1807 году — Торговый кодекс, то есть деление частного права на торговое и гражданское, которому предшествовал период длительного исторического развития, получило законодательное оформление.

Исторические корни этого деления. Торговое право возникло в условиях феодального государства, чему способствовали, с одной стороны, сословный характер общества, а с другой — усложнение и развитие торговой, предпринимательской деятельности. Наиболее благоприятные условия для эволюции торгового права сложились в средневековой Италии, традиционно являвшейся центром средиземноморской торговли. Сословие купцов руководствовалось в своей профессиональной деятельности складывавшимися сначала внутри купеческих корпораций, а затем и, в масштабах городов, обычаями. Так постепенно формировалось право торгового оборота, которое первоначально по кругу субъектов распространялось на лиц торгового звания и называлось правом торговцев (jus mercaturae). Нормы, вырабатываемые в торговом обороте, передавались от поколения к поколению, от отца к сыну, в качестве обычаев предков, первоначально в рамках замкнутой купеческой корпорации, а позднее, с образованием обычаев, общих для всех купцов города, стали применяться как обычаи данного города.

Помимо сословного характера феодального общества возникновению специальных норм способствовала специфическая деятельность купцов — торговля, организация производства. Позже обычаи торговцев начинают применяться для урегулирования отношений не только между лицами торгового сословия, но и другими лицами, вступавшими в отношения торгового характера, то есть постепенно происходило превращение права торговцев в торговое право (jus mercatorum). Однако для появления торгового права в современном его понимании необходим был еще долгий путь исторического развития, на котором от первоначальной записи обычаев, от простой их фиксации, отдельные феодальные государства переходили к попыткам их кодификации.

Впервые разделение возникло во Франции.

Наиболее значительные усилия в этом направлении были предприняты во Франции при Людовике XIV, министр финансов которого Кольбер способствовал разработке и введению в действие на всей территории королевства двух ордонансов — Ордонанса о торговле 1673 года (Ordonance de commerce) и Ордонанса о мореплавании 1681 года (Ordonance de la marine), которые являются основой Французского торгового кодекса 1807 года, в свою очередь получившей новую редакцию лишь в 2000 году.

В Англии торговое право определяется как подтвержденные решениями судов общего права обычаи купцов и торговцев в различных отраслях торговли. В ходе исторического развития - купеческое право Англии испытало на себе некоторое влияние римского права, но уже в XVII веке начался процесс слияния торгового права с общим гражданским правом, завершившийся в XVIII веке:

Проводившаяся в XIX веке законодательная работа привела к тому, что большая часть норм торгового права приобрела силу закона превратившись в нормы статутного права. Наиболее важными для торгового права являются Закон о переводных векселях 1882 года, Закон о товариществе 1890 года и Закон о купле-продаже товаров 1893 года.

В США, как и в Англии, торговое право не выделяется из гражданского права в качестве отдельной отрасли. Однако США являются страной, сформировавшейся уже в период становления и бурного развития капиталистических отношений, и, несомненно, гражданское право США, а если говорить точнее — гражданское право отдельных штатов, содержит значительное число норм, предназначенных для регулирования отношений, возникающих в предпринимательской деятельности. Гражданское право отнесено к компетенции штатов. Унификация. Наиболее значительным в этой сфере является Единообразный Торговый Кодекс. Однако разработка торгового кодекса не дает оснований причислять США к странам с дуалистической системой права, поскольку термин торговое право понимается в значительно более узком смысле по сравнению с правовыми системами европейских государств

Страны дуализма частного права и страны единого гражданского права.

Дуализм частного права – когда в странах для регулирования однотипных отношений применяются два закона гражданский и торговый, то есть имеется двойственность в законодательстве.

Страны, последовавшие примеру Франции, относятся к группе стран с дуалистической системой частного права. К этой группе относятся Германия, Испания, Португалия, а за пределами Европы — Япония и целый ряд других стран.

Генезисом дуализма частного права явились, с одной стороны, сословная замкнутость феодального общества, а с другой — специфичность профессиональной деятельности купеческого сословия.

Процессы, затрагивающие взаимодействие гражданского и торгового права, взаимосвязаны. Нормы гражданского и торгового права находятся в соотношении нормы общей и специальной. Очень часто под влиянием коммерческой практики, торгового права происходит изменение отдельных норм гражданского права. Этот процесс получил в юриспруденции название коммерциализации гражданского права.

С другой стороны от торгового права как особой отрасли отказались Швейцария,( Швейцарский гражданский кодекс 1907 года, 1912 год, ШОЗ 1911) Италия, Нидерланды, которые теперь имеют только гражданские кодексы, применяемые для регулирования как гражданских, так и торговых правоотношений.

Также торговое право не выделяется из гражданского права в качестве отдельной отрасли в Англии и США.

В то же время в последние десятилетия XX века начался интенсивный процесс создания и обособления в отдельную группу норм гражданского права, регулирующих отношения с участием потребителя как более слабой стороны в экономическом обороте, нуждающейся в гарантиях правовой защиты в отношениях с предпринимателем