17. Понятие коммерсанта и торговой сделки.

- лица, ведущие торговую деятельность в виде промысла, т. е. на профессиональных началах.

- правовой статус - нормами торгового права.

ФТК:

- лица, совершающие торговые сделки в про- цессе осуществления своей обычной профессии (ст. 1 ФТК).

- ФЛ и ЮЛ.

- не несовершеннолетний, даже не эмансипированный

- должен быть внесён в реестр торговли

- вне зависимости от условий – ТОО, АО, ПТ, КТ

- правовое положение подчинено специальному регулированию.

Индивидуальные - ФЛ, которые, будучи собственниками предприятия, действуют как отдельные предприниматели. Сфера их деятельности – преимущественно те секторы экономики, где не требуется значительный капитал (обслуживание, мелкая и средняя торговля, промышленное или сельскохозяйственное производство и т.д.).

Коллективные– это объединения предпринимателей, действующие в ОП рамках торгового товарищества, которое в большинстве случаев является юридическим лицом и собственником одного или нескольких предприятий. Особого рода коммерсантом признается в ряде случаев и государство.

• Понятие известно странам с дуализмом частного права а странам единого частного права не известно формально юридическое понятие торговой сделки и коммерсанта.

ГТУ:

Виды:

• Обязательные – Особо значимые с точки зрения закона: приобретение и продажа товаров и ценных бумаг, осуществление страховых, банковских, транспортных комиссионных и ряда других сделок.

• Коммерсанты по желанию (Sollkaufman) – занимающиеся другими торговыми промыслами, но внесенные в реестр.

• Возможные коммерсанты– владельцы вспомогательных предприятий сельского и лесного хозяйства, они решают вопрос о регистрации по собственному желанию.

Также в ГГУ устанавливается, что статусом коммерсанта обладают торговые товарищества ввиду промыслового характера их деятельности.

Исключение: В США, согласно ст. 2-104 Единообразного торгового кодекса, коммерсантом - лицо, которое «совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто оно обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или иного посредника».

ПРОБЛЕМА – определение фермеров. Профессионалы ли именно в этой сфере? Где грань между постоныым и нет?

Англия - в Законе о продаже товаров 1979 года предусматриваются особые гарантии продавца, действующего в порядке профессиональной деятельности, а в Законе о поставке товаров и предоставлении услуг 1982 года – ряд специальных правил для лиц, профессионально осуществляющих коммерческую деятельность.

ПОСЛЕДСТВИЯ

1. заключенные сделки презюмируются связанными с функционированием его предприятия =>> торговыми сделками. Прямая презумпция – ко всем сделкам.

Обязанности:

• публикация сведений о самом коммерсанте в форме регистрации в торговом реестре,

• ведение ряда специальных реестров,

• открытие собственного банковского счета, объявление в установленном порядке информации о прекращении платежей.

Права: в деятельности выступают под определенным наименованием, возможности защиты интересов против актов недобросовестной конкуренции третьих лиц.

ТОРГОВАЯ СДЕЛКА

- известно лишь законодательству стран с дуалистической системой частного права

- Англия, Италия – нет понятия. Все сделки- одним и тем же правилам. ОДНАКО: есть спецправила.

2 критерия коммерческого характера – объективного или субъективного.

• Объективный критерий оценки, принятый во Франции, Бельгии, Испании, странах Латинской Америки и некоторых других государствах, исходит из признания самого коммерческого содержания сделки.

• При субъективном же критерии оценки, действующем, например, в ФРГ и Японии, коммерческий характер сделки определяется по признаку совершения ее коммерсантом.

(!!!!) Но ни в одной из стран последовательно не выдерживается использование 1 критерия

1. ФТК - перечень сделок, которые по содержанию признаются торговыми, независимо от того, совершаются они коммерсантами или некоммерсантами. В этот перечень включены сделки по покупке с целью перепродажи, осуществлению комиссионных, страховых, банковских, транспортных, арендных и ряда других операций, а также сделки, являющиеся торговыми по признаку формы, например вексельные сделки.

2. ФРГ - из субъективного критерия как основного, что «торговыми сделками являются все сделки коммерсанта, которые относятся к ведению торгового предприятия». При этом торговыми признаются сделки, в которых хотя бы одной из сторон выступает коммерсант. + объективный в ст 1 ГТУ: основные виды сделок, рассматриваемых как торговые по самому их содержанию.

Признание сделки торговой – подчиняет ее не только нормам гражданского права но в первую очередь специальным нормам торговых кодексов и других актов торгового законодательства. Исключение формализма – упрощенная форма совершения сделок( устно, по телефону) но для некоторых общегражданские правила: купля – продажа, залог, договор о товариществе.

Специализированные торговые суда в некоторых странах: Франция, Германия, Бельгия. ( споры если коммерсант ответчик– Франция, Германия – любая из сторон)

Во-первых, такое лицо осуществляет особую деятельность (предпринимательскую), которая является открытой, разрешенной, самостоятельной, рассчитанной на длительный срок. Эта деятельность направлена на получение прибыли. В отличие от ГК РФ зарубежное законодательство не содержит легального понятия предпринимательской деятельности, но отмечает отдельные признаки такой деятельности. Так, ГТК рассматривает предпринимательскую деятельность в качестве торгового промысла. По господствующему мнению, существующему в немецкой доктрине и основанному на решениях Верховного Суда, промысел — это «самостоятельная, рассчитанная на длительное время и вовне различаемая деятельность, которая определяется длящейся направленностью на получение прибыли, поскольку она [деятельность] не является научной, не относится к искусству и свободным профессиям».

Во французском законодательстве предпринимательская деятельность характеризуется торговым характером совершаемых сделок (операций) и тем, что такая деятельность осуществляется профессионально и является для лица основным источником дохода. На профессиональный характер предпринимательской деятельности обращено внимание в Единообразном торговом кодексе США, который подчеркивает, что деятельность коммерсанта осуществляется на основе определенных знаний и опыта.

Во-вторых, предпринимательская деятельность ведется лицом от своего имени и за свой счет. С эти признаком связана повышенная ответственность коммерсанта в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им своих предпринимательских обязательств. Все зарубежные законодательства предусматривают такую ответственность независимо от вины.

В-третьих, осуществление предпринимательской деятельности требует существования предприятия, по объему и характеру функционирования приспособленного именно для предпринимательства.