2. Правовое положение представительств и филиалов

Юридическое лицо для осуществления каких либо функций за пределами своего основного места нахождения вправе создать в другом месте свое обособленное подразделение в виде представительства или филиала. Статья 55 ГК РФ дает такое определение представительствам и филиалам:

1. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

2. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

3. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавших их юридических лиц и действуют на основании утвержденных ими положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Создавшие представительство или филиал юридические лица передают им некоторое имущество необходимое для осуществления функций представительства или филиала. Обязательно указывать об этом в своих учредительных документах, для того чтобы об этом знали потенциальные кредиторы. В связи с этим, выделенное представительствам и филиалам имущество, учитываемое на их отдельных балансах, может стать объектом взыскания кредиторов создавших их юридических лиц, причем не зависимо от того, связано это с деятельностью данных подразделений или нет. Вместе с тем, по долгам, возникшим в связи с деятельностью представительств и филиалов, юридическое лицо отвечает всем своим имуществом, а не только выделенным этим своим подразделениям.

Для осуществления представительских и иных юридических функций от имени юридического лица последнее должно выдать доверенность назначенному им руководителю своего представительства или филиала. Совместное Постановление Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда РФ N 6/8 (п.20) требует наличия у руководителя филиала или представительства доверенности и в том случае, когда его полномочия определены учредительными документами создавшего их юридического лица.

Правовой статус филиалов и представительств так же закреплен в законах "Об акционерных обществах" от 2.12.95, "Об обществах с ограниченной ответственностью” от 8. 2 .98.

В статье 5 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" имеются нормы, которые устанавливают возможность организации филиалов и представительств по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, однако в уставе общества может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов (п . 1 ).

Сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах предоставляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях орган, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

Отдельные виды хозяйственной деятельности физических и юридических лиц из-за своей значимости для общества и государства нуждается в особом контроле. Этот контроль осуществляется при помощи лицензирования, то есть выдачи разрешений на право занятия определенной деятельностью при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий. Лицензии могут выдаваться, как федеральными органами исполнительной власти в чью компетенцию это входи, так и органами исполнительной власти субъектов федерации правомочных заниматься лицензирование. Лицензия, выданная федеральным органом исполнительной власти, действительна на всей территории государства, а лицензия, выданная лицензирующим органом субъекта федерации, действует на территории другого субъекта только после уведомления соответствующих органов, занимающихся лицензированием на территории данного субъекта федерации. Деятельность по лицензированию осуществляется на основании Закона " О лицензировании отдельных видов деятельности" от 25. 09.98 с изменениями от 26.11.98. Порядок ведения лицензирующей деятельности утвержден Постановлением правительства РФ от 24.12. 94. В приложении к этому постановлению перечислены федеральные органы исполнительной власти , уполномоченные выдавать лицензии с указанием видов деятельности для каждого. В настоящее время лицензированию подлежит более двухсот видов хозяйственной деятельности.

При выдаче лицензии юридическому лицу, имеющему обособленные подразделения, одновременно с лицензией выдаются ее заверенные копии с указанием местоположения каждого подразделения. Копии лицензий регистрируются отдельным органом . Этот порядок установлен Законом "О лицензировании отдельных видов деятельности". Однако отдельные виды хозяйственной деятельности подлежат лицензированию на основании других нормативных актов , и они содержат правила отличные от тех , которые указаны в ФЗ "О лицензировании" в частности Закон "О высшем образовании" устанавливает норму, которая обязывает лицензировать каждый филиал вуза отдельно, лицензии на право ведения образовательной деятельности по образовательным программам высшего и послевузовского профессионального образования выдаются федеральным (центральным ) органом управления высшим профессиональным образованием . ФЗ "О Центральном Банке РФ" предусматривает особый порядок лицензирования и функционирования филиалов и представительств кредитных организаций.

Филиалы и представительства не вправе вступать в гражданские правоотношения от своего имени . Они всегда действуют только от имени создавшего их юридического лица . Так , Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ Постановлением от 2 .12 . 93 ."Об участии в арбитражном процессе обособленных подразделений юридических лиц" установил, что при возникновении споров по обязательствам юридических лиц претензии и исковые требования не могут предъявляться от имени филиалов и представительств, либо к филиалам и представительств. В случае, когда филиалам и представительствам предоставляется право осуществлять в арбитражном процессе полномочия стороны по дел, указанные подразделения выступают от имени соответствующего юридического ли, и взыскания производятся арбитражным судом с юридического лица либо в его пользу. Согласно п. 2 статьи 25 Арбитражно - процессуального кодекс, иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения данного подразделения.

Юридическое лицо вправе реорганизовывать свои филиалы и представительств, в том числе и превращать их в юридические лиц, которые могут вступать самостоятельно и от своего имени в гражданские и договорные правоотношения.

Поскольку ни филиал, ни представительство не являются юридическими лицами, то они не имеют своего собственного имущества, а наделяются им со стороны создавшего их юридического лица (п.4 ст.5 Закона об акционерных обществах, Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Это имущество учитывается как на отдельных балансах обособленных подразделений, так и на балансе создавшего их общества. При этом, необходимо учитывать, что обособленность имущества филиала и/или представительства (ввиду отражения его на отдельном балансе) весьма относительна, поскольку это имущество продолжает оставаться собственностью головной организации. Данное обстоятельство означает, что на имущество филиала и/или представительства в любой момент может быть обращено взыскание по обязательствам этой организации. Причем такое взыскание будет обращено не зависимо от того, связаны долги головной организации с деятельностью филиала и/или представительства или нет.

Следует помнить, что юридическую ответственность за деятельность филиалов и/или представительств несет создавшее их общество. Вместе с тем, нужно иметь ввиду, что если деятельность обособленного подразделения юридического лица причинит вред какому-нибудь хозяйствующему субъекту, то иск о возмещении указанного вреда, в соответствии с п.5 ст.36 Арбитражного процессуального кодекса РФ может быть предъявлен потерпевшим в суд непосредственно по месту нахождения филиала или представительства.

В случае, когда обособленное подразделение выполнило возложенные на него задачи, или его существование для юридического лица стало нецелесообразным, это обособленное подразделение может быть закрыто (ликвидировано).

Действующим законодательством не предусмотрено особой процедуры для ликвидации филиалов и/или представительств. Поэтому, как представляется, ликвидация этих обособленных подразделений должна производиться в порядке, обратном их созданию. То есть, органы управления, принявшие решение о создании обособленных подразделений, должны принять решение об их ликвидации и внести соответствующие изменения в устав общества. После чего необходимо подготовить и направить в налоговый орган документы о внесении изменений в устав для государственной регистрации этих изменений. После этого, нужно уведомить налоговый орган по месту нахождения обособленного подразделения о ликвидации последнего и о снятии его с налогового учета.

Выше мы упоминали, что датой создания филиала и/или представительства является дата уведомления налогового органа о внесении в устав организации сведений о созданных филиалах и/или представительствах (ст.5 Закона об акционерных обществах, Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Дата ликвидации филиала и/или представительства законодательством не предусмотрена. Однако, исходя из сложившейся правоприменительной практики, обычаев делового оборота, можно заключить, что эта дата должна определяться аналогично определения дате их создания, то есть – с момента уведомления налогового органа о внесении в устав организации изменений, исключающих из текста устава упоминание о ликвидированных филиалах и/или представительствах.

Вместе с тем, в целях налогообложения, датой ликвидации (закрытия) обособленного подразделения будет считаться не дата уведомления налогового органа о внесении соответствующих изменений в устав юридического лица, а дата снятия с учета этого обособленного подразделения в налоговом органе по месту нахождения этого обособленного подразделения (письмо Минфина РФ от 20 июня 2006 г. N 03-05-01-04/168). Налоговый смысл этой особенности состоит в том, что, например, до вынесения решения налоговым органом о снятии обособленного подразделения с налогового учета, налог на доходы физических лиц, выплаченных работникам обособленного подразделения, следует перечислить в бюджет по месту нахождения этого обособленного подразделения до даты снятия его с налогового учета.

В практике делового оборота возможны ситуации, когда деятельность обособленного подразделения фактически прекращена, однако по месту его нахождения у головной организации имеется недвижимое имущество, которое приносит обществу определенный доход, например, сдается в аренду. В этом случае, обособленное подразделение с налогового учета не снимается (несмотря на внесение соответствующих изменений в учредительные документы создавшего обособленное подразделение юридического лица), а продолжает числиться в налоговом учете по месту нахождения указанного недвижимого имущества (письмо Минфина № 03-03-04/1/427 от 15.12.2005г.)

Кроме того, следует иметь ввиду, что в соответствии с п.5 ст.84 НК РФ при ликвидации обособленного подразделения, юридическое лицо, его создавшее, может быть подвергнуто выездной налоговой проверке в связи со снятием с налогового учета этого обособленного подразделения. Говоря о выездной проверке обособленных подразделений, необходимо заметить, что абзацем 2 п.7 ст.89 НК РФ установлено право налоговых органов проводить самостоятельные проверки филиалов и/или представительств, независимо от проверки собственно организаций, их создавших. Вместе с тем, налоговый кодекс не предоставляет права налоговым органам проводить такие же самостоятельные проверки других обособленных подразделений, не являющихся филиалами и/или представительствами (письмо Минфина России № 03-02-07/1-324 от 16.11.2006г.)

В практике предпринимательской деятельности возможны случаи, когда в связи с изменением задач предприятия (организации), представительство необходимо преобразовать в филиал или наоборот. Действующее законодательство не предусматривает специальной процедуры преобразования обособленных подразделений из одного в другое. Поэтому, видится правомерным следующий путь решения указанной проблемы.

Органы управления юридического лица, принявшие решение о создании обособленных подразделений, должны принять решение о ликвидации (закрытии) действующего филиала и/или представительства и принять решение о создании вместо закрытого обособленного подразделения другого - представительства и/или филиала соответственно. Этим же решением целесообразно внести соответствующие изменения и дополнения в устав общества. После чего необходимо подготовить и направить в налоговый орган документы о внесении изменений в устав. После этого, нужно уведомить налоговый орган по месту нахождения обособленного подразделения о ликвидации последнего и о постановке на налоговый учет вновь созданного обособленного подразделения.

Говоря об особенностях налогообложения, вытекающих из деятельности обособленных подразделений, необходимо, как представляется, обратить внимание на следующие виды налогов.

Налог на добавленную стоимость, в соответствии с п.2 ст.174 НК РФ уплачивается по месту учета налогоплательщика в налоговых органах. Налогоплательщиком НДС, на основании ст.143 НК РФ, признаются юридические лица. Поскольку обособленные подразделения в качестве плательщиков НДС налоговым законодательством не предусмотрены, то и распределения сумм НДС по обособленным подразделениям и уплата этих сумм по месту налогового учета обособленных подразделений – не производится.

Следует иметь ввиду, что если обособленное подразделение в процессе своей хозяйственной деятельности вынуждено выписывает счет-фактуру, то последняя выписывается от имени головной организации (письма МНС РФ № 03-1-08/1880/18 от 26.08.2004г. и № ВГ-6-03/404 от 21.05.2001 г.)

Налог на прибыль уплачивается российскими организациями, имеющими обособленные подразделения, как по месту нахождения юридического лица, так и по месту нахождения каждого из его обособленных подразделений, исходя из доли прибыли, приходящейся на эти подразделения (п.2 ст.288 НК РФ).

При этом, если таких обособленных подразделений несколько, и все они находятся на территории одного субъекта Российской Федерации, то распределение прибыли по каждому из этих подразделений может не производиться. Сумма налога, подлежащая уплате в бюджет этого субъекта Российской Федерации, в этом случае определяется исходя из доли прибыли, исчисленной из совокупности показателей обособленных подразделений, находящихся на территории этого субъекта РФ.

Налогоплательщик самостоятельно выбирает то обособленное подразделение, через которое будет осуществляется уплата налога в бюджет этого субъекта РФ и уведомляет об этом те налоговые органы, в которых обособленные подразделения стоят на налоговом учете (письмо Минфина РФ № 03-03-02/132 от 24.11.2005 г.)

Налог на имущество рассчитывается на основании налоговой базы, которая определяется, в соответствии с п.1 ст.376 НК РФ, отдельно в отношении имущества, подлежащего налогообложению по местонахождению организации-юридического лица и в отношении имущества каждого обособленного подразделения этого юридического лица, имеющего отдельный баланс. Объектом налогообложения является движимое и недвижимое имущество, учтенное на балансе в качестве объектов основных средств по правилам ведения бухгалтерского учета (п.1 ст.374 НК РФ).

При этом и головная организация и обособленное подразделение, выделенное на отдельный баланс, рассчитывают налог на имущество по своим движимым и недвижимым основным средствам и перечисляют его в бюджет того субъекта РФ, в котором имеют свои места нахождения. Налоговая декларация представляется в налоговые органы по месту своего учета.

Налог на доходы физических лиц уплачивается с доходов работников обособленных подразделений по месту нахождения этих подразделений (п.7 ст.226 ГК РФ, письмо ФНС от 17 января 2006 г. N 04-1-03/21). При этом, уплата НДФЛ производится налоговыми агентами – юридическими лицами, имеющие обособленные подразделения, как по месту своего нахождения (из сумм, выплаченных своим работникам), так и по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения (из сумм, выплаченных работникам обособленных подразделений).

Сумма налога, подлежащая уплате в бюджет по месту нахождения обособленного подразделения, определяется исходя из суммы дохода, подлежащего налогообложению, начисляемого и выплачиваемого всем работникам этих обособленных подразделений, включая совместителей и сотрудников, работающих на основании гражданско-правовых договоров (в том числе договор аренды и договор подряда) – письмо Минфина РФ № 03-05-01-04/198 от 22.06.2005 г.

Здесь нужно заметит, что обособленное подразделение наравне с самим юридическим лицом являются полноправными субъектами трудовых правоотношений. Трудовым законодательством не запрещено руководителю обособленного подразделения, на основании полномочий, изложенных в доверенности, заключать трудовые и гражданско-правовые договоры с работниками этого обособленного подразделения. Более того, абз.5 ст.40 ТК РФ позволяет заключать отдельный коллективный договор в рамках конкретных обособленных подразделений.

Единый социальный налог подлежит перечислению в соответствующий бюджет только тем обособленными подразделениями, которые имеют отдельный баланс, расчетный счет и начисляют выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц (п.8 ст.243 НК РФ, письмо Минфина РФ от 13 ноября 2006 г. N 03-05-01-04/311). При этом, сумма ЕСН, подлежащая уплате по месту нахождения обособленного подразделения, определяется исходя из величины налоговой базы, относящейся к этому подразделению.

Сумма налога, подлежащая уплате по месту нахождения головной организации, в состав которой входят обособленные подразделения, определяется как разница между общей суммой налога, подлежащей уплате организацией в целом, и совокупной суммой налога, подлежащей уплате по месту нахождения обособленных подразделений организации.

В аналогичном порядке исчисляются взносы на пенсионное страхование (Письмо Минфина РФ от 2 июля 2004 г. N 03-05-04/84, письмо МНС РФ и ПФР от 11, 14 июня 2002 г. NN МЗ-16-25/5221, БГ-6-05/835).

Земельный налог уплачивается в общем порядке, предусмотренном п.3 ст.397 НК РФ – по месту нахождения земельных участков, признаваемых объектами налогообложения.

Транспортный налог, в соответствии с п.1 ст.363 НК РФ исчисляется и уплачивается в зависимости от того, где зарегистрировано транспортное средство. Местом регистрации транспортного средства должно быть либо место нахождения юридического лица, либо место нахождения его обособленного подразделения.

Сумма транспортного налога исчисляется в отношении каждого транспортного средства в отдельности (п.2 ст.362 НК РФ). Уплата транспортного налога в бюджет субъекта РФ производится по всем транспортным средствам, имеющим место регистрации в данном субъекте. Если у налогоплательщика имеется в собственности несколько транспортных средств, зарегистрированных по месту нахождения обособленных подразделениях на территориях различных субъектов РФ, то расчет транспортного налога производится по каждому субъекту РФ отдельно.

Взносы на социальное страхование от несчастных случаев на производстве уплачиваются по месту нахождения каждого обособленно подразделения, которое выделено на отдельный баланс, имеет свой расчетный счет и осуществляет выплаты физическим лицам (ст.6 Федерального закона от 24 июля 1998 г. "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний").

Порядок регистрации обособленных подразделений в качестве страхователей в исполнительных органах Фонда социального страхования РФ определен постановлением ФСС РФ № 27 от 23.03.2004 г.

Выводы: Особенности правового статуса филиала, представительства (обособленное подразделение) заключаются в следующем:

Предприятия могут создавать свои обособленные подразделения, с расположением их вне места постоянного расположения головной организации.

Для того, чтобы филиал и/или представительство были правомочны участвовать в предпринимательской деятельности, они должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

С налоговой точки зрения филиал, представительство или стационарное рабочее место - обособленные подразделения создавшей их организации.

Обособленное подразделение должно быть зарегистрировано в налоговом органе в месте его фактического расположения.

Действующим законодательством не предусмотрено преобразование филиала в представительство и наоборот.

При ликвидации (закрытии) обособленного подразделения, юридическое лицо, его создавшее, может быть подвергнуто выездной налоговой проверке.

Юридическую ответственность за деятельность обособленных подразделений несет создавшее их общество.