8. Заподноевропейская модель возникновения права

Историю западного права ведут не от древнейших юридических текстов, не от известных греческих и римских памятников права, а с периода, последовавшего за рецепцией римского права в Европе. Американский ученый-юрист Г. Берман, опубликовавший фундаментальный труд по истории европейского права, считает, что западная традиция права зародилась в Европе XI-XIIвв., но основы её были заложены не государствами, а католической церковью. Базовой европейской системой права выступило каноническое право - итог Папской революции XI века и утверждение политической независимости римской церкви в качестве корпоративного образования под эгидой Папства.

Таким образом, среди теоретиков права никогда не было раньше, и в настоящее время нет, не только единства, но даже общности взглядов в отношении процесса происхождения права. При рассмотрении данного вопроса никто, как правило, не подвергает сомнению такие, например, общеизвестные исторические факты, что первыми государственно-правовыми системами в Древней Греции, Египте, Риме и других странах были рабовладельческие государство и право. Никто не оспаривает того факта, что на территории нынешней России, Польши, Германии и ряда других стран никогда не было рабства. Исторически первыми здесь возникали не рабовладельческие, а феодальные государство и право.

Не оспариваются и многие другие исторические факты, касающиеся происхождения права. Однако этого нельзя сказать обо всех тех случаях, когда речь идет о причинах, условиях, природе и характере происхождения права. Над единством или общностью мнений здесь преобладает разнобой.

В мире всегда существовало и существует множество различных теорий, объясняющих процесс возникновения и развития права. Это вполне естественно и понятно, ибо каждая из них отражает различные взгляды, живших в разное время мыслителей. Каждый из них внёс свой вклад в историю развития права. Думаю, что все теории, не смотря на их многообразие, верны, и важны для понимания права.

24.Основные концепции правопонимания.

Множественность теорий правопонимания обусловлена национальными традициями, философскими воззрениями, историческими и социально-психологическими особенностями.

1. Естественно-правовая теория. XVII - XVIII вв. (Т. Гоббс, Дж. Локк, А.Н. Радищев и др.): «Право есть совокупность естественных прав человека». Главные идеи:

1) разделяется право и закон. Наряду с законами, принимаемыми государством, существует «естественное» право, свойственное человеку от рождения (право на жизнь, свободу, семью, собственность);

2) право по существу отождествляется с моралью (справедливость, свобода, равенство составляют ядро права, определяют собой правотворческий и правоприменительный процессы);

3) источник прав человека содержится не в законодательстве, а в самой «человеческой природе», права даются либо от рождения, либо от Бога.

Достоинства:

- это прогрессивная доктрина, под флагом которой совершались первые буржуазные революции;

- законы могут быть и неправовыми, но они должны приводиться в соответствие с правом, т.е. с такими нравственными ценностями, как справедливость, свобода, равенство и т.п.;

Недостатки:

- понимание права как абстрактных нравственных ценностей умаляет его формально-юридические свойства, в результате чего теряется четкий критерий законного и противозаконного;

- такое понимание связано не столько с правом, сколько с правосознанием, которое может быть разным у различных людей.

2. Историческая школа права. к.XVIII – н.XIX в. (Г. Гуго, К.Ф. Савиньи, Г. Пухта): «Право есть совокупность правовых обычаев».

Основные идеи:

1) право - историческое явление, которое возникает и развивается постепенно, стихийно;

2) право - это прежде всего правовые обычаи. Законы же производны от обычного права;

достоинства:

- впервые было обращено внимание на культурно-исторические и национальные особенности права, на необходимость их учета в правотворческом процессе;

Недостатки:

- переоценивается роль правовых обычаев в ущерб законодательству.

3. Нормативистская теория права. XX в. (Р. Штаммлер, П.И. Новгородцев, Г. Кельзен и др.): «Право есть пирамида не зависящих от сущего норм.»

Основные идеи:

1) представление о праве как о системе норм, где на самом верху находится «основная норма», принятая законодателем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме большей юридической силы;

Достоинства:

- верно подчеркивается такое свойство права, как нормативность, обращается внимание на необходимость иерархии правовых норм по степени их юридической силы;

- признаются широкие возможности государства влиять на общественное развитие, ибо именно государство устанавливает и обеспечивает основную норму.

Недостатки:

- увлеченность формальной стороной права, что повлекло за собой игнорирование его содержательной стороны (прав личности, нравственных начал юридических норм, соответствия их объективным потребностям общественного развития и т.п.),

4. Материалистическая теория права. XIX - XX вв (К. Маркс, Ф. Энгельс, В.И. Ленин, Г.В. Плеханов): «Право есть возведенная в закон воля господствующего класса.»

Достоинства:

- понимали право как закон - выделяли четкие критерии правомерного и противоправного;

- обусловленность права социально-экономическими факторами, наиболее существенно влияющими на него;

- тесная связь права с государством, которое устанавливает и обеспечивает реализацию правовых норм.

Недостатки:

- преувеличивали роль классовых начал в праве в ущерб общечеловеческим принципам, ограничивали существование права историческими рамками классового общества;

5. Психологическая теория права. Завершенную форму получила в XX в. (Л.И. Петражицкий, А. Росс, И. Рейснер): «Право есть правовые эмоции личности».

Основные идеи:

1) понятие и сущность права выводятся не из деятельности законодателя, а из психологических закономерностей - правовых эмоций людей, которые представляют собой переживания чувства, связанного с правомочием на что-то, и чувства обязанности сделать что-то;

Достоинства:

- обращено внимание на психологические моменты и их роль в процессе функционирования права наряду с экономическими, политическими и пр. Отсюда - нельзя издавать законы без учета социальной психологии, нельзя применять их, не учитывая психологическую природу индивида;

Недостатки:

- преувеличена роль в правовой сфере психологических факторов в ущерб другим (социально-экономическим, политическим, культурным и т.п.), от которых в первую очередь зависит природа права;

- отсутствуют четкие критерии правомерного и неправомерного, законного и незаконного.

6. Социологическая теория права. XX в. (Е. Эрлих, Жени, С.А. Муромцев, Р. Паунд.): «Право есть реализация законов, юридические действия».

Основные идеи:

1) под правом понимаются юридические действия, практика, правопорядок, применение законов и т.п.

2) формулируют право, прежде всего, судьи в процессе юрисдикционной деятельности.

Достоинства:

- обращает внимание прежде всего на реализацию права;

Минусы:

- если под правом понимать реализацию законов, реальный правопорядок, то теряются четкие границы между правомерным и неправомерным, ибо сама по себе реализация может быть как законной, так и противозаконной;

Т.о. право оценивалось и оценивается по-разному.