2. Системы законодательства о банкротстве различных стран

Систему законодательства о несостоятельности, как правило, составляют: основной нормативный акт или несколько актов, специально регулирующих названные правоотношения, и нормативные акты, относящиеся к общему гражданскому законодательству, специальному законодательству о юридических лицах, об обязательных платежах и законодательные нормы, регулирующие судебные особенности процесса о банкротстве, а также некоторые другие правовые институты.

В Германии нормы о несостоятельности содержат Положение о несостоятельности, Гражданское уложение Германии, Германское торговое уложение, Закон «Об акционерных обществах» 1965 г., Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» 1892 г., Закон «О депозитариях ценных бумаг» 1995 г и некоторые другие нормативные акты. В Швеции – Закон «О банкротстве» 1987 г., Закон «О реорганизации бизнеса» 1996 г., Закон «О компаниях» 1975 г., Закон «О товариществах и единоличном владении» 1980 г., Закон «О привилегиях кредиторов» 1970 г. ряд других актов. В Великобритании нормы о несостоятельности включены в Закон «О праве собственности» 1925 г., Закон «О несостоятельности» 1986 г., Закон «О дисквалификации директоров компаний» 1986 г., в законы «О компаниях» 1985 и 1989 гг., Закон «О сельскохозяйственных кредитах» 1928 г. Британские законы дополняются рядом иных нормативных правовых актов,² таких как, Положение о несостоятельности 1994 г. и Правила о несостоятельности 1986 г.

Приоритетной задачей применения процедур и механизмов германского и шведского законодательства декларируется повышение возврата кредиторам средств, выраженных в форме чистой стоимости активов должника.

В современных законах конкурсная масса (общее или все имущество должника) создается независимо от того, что будет иметь место: ликвидация или реорганизация. ³

Национальные законы используют различные механизмы для увеличения стоимости активов несостоятельных должников.

Кодекс США о банкротстве ⁴ декларирует то, что он направлен на справедливое и пропорциональное удовлетворение требований кредиторов за счет активов должника и содействие спасению должника для продолжения его деятельности путем освобождения от задолженности.

Имущество должника (bankruptcy estate) составляют:

• все имущественные права и интересы, принадлежащие должнику на момент открытия производства по делу о банкротстве;

• выручка из имущества должника, арендная плата, полученные в ходе проведения процедур банкротства;

• любые имущественные права, которые будут получены в связи с имуществом, входящим в состав имущества несостоятельного лица (страховое возмещение, возмещение ущерба, причиненного имуществу должника и т. п.) ⁵.

Для удовлетворения требований кредиторов предусматривается несколько способов:

1) должник осуществляет периодические выплаты сумм, равных уменьшению стоимости имущества, которое должник использовал в качестве предмета обеспечения займа и на которое претендует кредитор;

2) выплата страховки на это имущество кредитору;

3) предоставление дополнительного обеспечения в виде права удержания кредитору,.

Основная идея Главы 11 Кодекса Соединенных Штатов о банкротстве заключается в том, что все заинтересованные стороны должны определять, каким образом увеличить стоимость имущества должника в целях наилучшего удовлетворения требований всех истцов, включая акционеров. Все категории истцов на равных условиях могут участвовать в любых «добавочных доходах, которые могут быть получены при реорганизации». ⁶ В основе такого подхода лежит предположение, что имущество действующего предприятия оценивается выше по сравнению с его же стоимостью при ликвидации.

По законам США, регулирующим утверждение плана реорганизации компании, такой план может быть утвержден судом против воли несогласных с ним истцов.

В случае с должником уже признанным несостоятельным, когда реорганизация проводится по этим правилам, интересы акционеров не учитываются, и кредиторы берут на себя управление реорганизованной компанией.

Главу 11 Кодекса США о банкротстве в процессе ее практического применения часто критиковали за то, что в реальной действительности идеал, лежащий в основе этого закона, никогда не достигается. То есть, не выполняется главная цель реорганизационной процедуры - распределение между кредиторами добавочных доходов, получаемых в ходе реорганизации. На практике, в США реорганизационные процедуры часто использовались должниками для того, чтобы ускользнуть от обременительных договоров, отсрочить уплату долгов своим кредиторам и продолжать свое дело в течение длительного времени под «защитой» этой процедуры банкротства.

Глава 7 регламентирует реализацию всех активов должника и прекращение деятельности его бизнеса. Целью процедуры Главы 7 является реализация активов должника по как можно более высокой цене, ликвидация должника и распределение вырученных средств в порядке, предусмотренном законом.

Принимая во внимание критику, направленную против введения в компаниях-должниках реорганизационных процедур, Германия, к 1994 г. проведя обширные сравнительные исследования различных законов, завершила реформу законодательства о несостоятельности. Теперь это законодательство обеспечивает единообразную процедуру признания должника несостоятельным. Единственной целью этой процедуры законодательство Германии называет максимально возможное увеличение стоимости имущества должника в интересах истцов.

По этой системе исключительно кредиторы, в рамках единого нормативного акта, решают: должна ли быть ликвидирована организация-должник, может ли она остаться под управлением своего хозяина, или должен быть назначен сторонний управляющий, который распоряжается имуществом на правах доверительной собственности. В случае принятия плана реорганизации должно быть решено, сохранятся ли права старых владельцев должника-юридического лица или они должны быть «уничтожены».

Смысл введения этой системы заключается в том, что единственной юридической функцией процедуры объявления должника несостоятельным является организация истцов-кредиторов таким образом, чтобы открыть возможность для переговоров, направленных на то, чтобы максимально увеличить стоимость имущества для удовлетворения кредиторов.¹

В качестве одной из основных целей Канадский Закон «О банкротстве и несостоятельности» - Bankruptcy and Insolvency Act ² называет обеспечение упорядоченного и справедливого распределения собственности банкрота среди кредиторов и получение обычными кредиторами удовлетворения своих требований в равных долях со стороны лица, которое распоряжается имуществом банкрота.

К распределяемой собственности Канадский Закон относит: деньги; товары; предметы, не исключенные из гражданского оборота; землю; недвижимость, находящуюся в Канаде или за ее пределами; обязательства иных лиц перед должником; сервитуты, имеющиеся у должника; принадлежащие должнику доли в имуществе других лиц; прибыль, имеющаяся у должника и прибыль, которая может быть получена должником в будущем; а также имущественные права (по канадскому законодательству – это собственность условная, производная от собственности или относящаяся к собственности) ³.

В обязанности канадскому трасти (в России он называется арбитражным управляющим) при коммерческом банкротстве вменяется:

- осуществление продажи имущества банкрота в соответствии с распоряжениями кредиторов;

- распределение среди кредиторов выручки от реализации имущества (за вычетом налогов).

При этом компания-банкрот не получает освобождения от своих обязательств до тех пор, пока всем кредиторам не будет выплачено 100 центов на каждый доллар долгов (чего на практике почти никогда не бывает, да это и не важно, поскольку компания-банкрот прекращает свое существование как юридическое лицо).

Аналогичную цель – распределение активов должника между кредиторами и максимально возможное удовлетворение их требований – преследует Закон о банкротстве Нидерландов, принятый в 1893 г.

По мнению нидерландских законодателей, банкротство – это установленное законом состояние активов и обязательств должника, который не может больше платить по своим долгам.

После принятия судом решения о признании должника банкротом должник теряет всякий контроль над своими активами. Для осуществления процедуры банкротства суд назначает ресивера (куратора, управляющего активами должника, который осуществляет продажу и распределение активов среди кредиторов) и надзирающего судью.

Ресивер составляет план распределения между кредиторами средств, получаемых от реализации имущества должника. Этот план представляет собой перечень всех необеспеченных кредиторов с указанием сумм, причитающихся каждому из них, и процента удовлетворения требования. Если план, составленный ресивером, оказывается невыполнимым, компания подлежит ликвидации.⁴

Закон Швеции о банкротстве ⁵ предусматривает, что в случае банкротства активы должника переходят к кредиторам в счет удовлетворения их исков. До расчетов с кредиторами имущество организации-банкрота переходит в их владениие. При этом определено, что собственностью должника считается все имущество, принадлежащее должнику на момент вынесения решения о банкротстве, а также вся собственность, накопленная им во время банкротства. Таким образом, и в этом законодательном акте речь идет о полном распределении всего имущества, принадлежащего организации-должнику между кредиторами.

Венгерский закон «О конкурсном производстве, ликвидационном производстве и добровольной ликвидации» ⁶ называет в качестве своих целей:

- попытку заключить мировое соглашение неплатежеспособного должника с его кредиторами;

- роспуск и ликвидацию хозяйственных организаций-должников;

- защиту интересов кредиторов;

- удовлетворение требований кредиторов.

В массу имущества должника входит все имущество организации, которым она владеет на праве собственности или управляет к моменту начала ликвидационного производства, а также имущество, которое она получает позднее в процессе этого производства ¹.

Как мы видим законодательство о несостоятельности и банкротстве любого государства предусматривает реализацию имущества должника для компенсации материальных потерь, которые понесли кредиторы в результате «общения» с неплатежеспособным должником. Нормативные акты каждой из названных стран содержат как элементы реорганизационных (оздоровительных) процедур, так и ликвидационные процедуры банкротства. После признания должника банкротом по законодательству этих стран предусматривается отчуждение (продажа или передача кредиторам) активов должника, превращение активов в деньги, и распределение полученных средств среди кредиторов в установленной законом очередности.

Лекция 4. Нормативные правовые акты и иные источники, регулирующие несостоятельность в Российской Федерации

Основными составляющими современной российской правовой базы события, именуемого банкротством, выступают законы и подзаконные нормативные правовые акты.

Главный закон страны – Конституция Российской Федерации установила, что никто не может быть лишен принадлежащего ему имущества иначе как по суду и в соответствии с законом.² Это положение предопределило судебный порядок признания должников банкротами и принудительного изъятия их имущества в пользу кредиторов.

Гражданский кодекс Российской Федерации установил, организация или индивидуальный предприниматель, если они не в состоянии удовлетворить требования кредиторов по решению суда могут быть признаны банкротами.

Статья 25 ГК РФ содержит положения связанные с признанием индивидуального предпринимателя банкротом. С момента вынесения судом решения о признании предпринимателя банкротом утрачивает силу государственная регистрация его в качестве индивидуального предпринимателя. Требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет всего принадлежащего ему имущества. После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, предъявленных к исполнению и учтенных при признании предпринимателя банкротом.

Статья 65 ГК РФ определила, что признание юридического лица банкротом влечет его ликвидацию, а также назвала какие виды юридических лиц могут быть признаны банкротами.

Ею установлено, что любое юридическое лицо, за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом). В этой же статье закреплены особенности, связанные с возможностью признания банкротами государственных корпораций компаний, государственных корпораций и любых фондов.

В соответствии с Гражданским кодексом Государственная корпорация или государственная компания может быть признана банкротом, если это допускается федеральным законом, предусматривающим ее создание.³ Фонд не может быть признан банкротом, если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда.⁴

Основным законодательным актом, который устанавливает основания признания судом лица банкротом, порядок ликвидации юридического лица, а также очередность удовлетворения требований кредиторов Гражданский кодекс называет закон о несостоятельности (банкротстве). ⁵

Основными источниками законодательства о банкротстве являются Федеральные законы «О несостоятельности (банкротстве)» и «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» ⁶.

Одной из основных своих целей ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), называет соразмерное удовлетворение требований кредиторов. Он устанавливает основания для признания должника банкротом, порядок и условия проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве и вводит ряд базовых понятий, связанных с несостоятельностью должников.

Российский Закон о банкротстве не делает различия между понятиями «несостоятельность» и «банкротство». Они являются взаимозаменяемыми и могут употребляться в одинаковом значении в любых контекстах.

Под несостоятельностью (банкротством) Закон подразумевает признанную арбитражным судом неспособность должника удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Денежным обязательством считается обязанность должника уплатить кредитору денежную сумму по гражданско-правовой сделке или иному основанию, предусмотренному Гражданским кодексом РФ или бюджетным законодательством РФ.

К обязательным платежам относят налоги, сборы иные обязательные взносы, уплачиваемые в бюджет и в государственные внебюджетные фонды.

Для определения наличия признаков банкротства должника учитываются:

размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, размер обязательных платежей (суммы основного долга).

Для определения признаков банкротства не учитываются:

- обязательства перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью;

- обязательства по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору;

- обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности;

- обязательства перед учредителями (участниками) должника, вытекающие из такого участия;

- подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени);

- проценты за просрочку платежа;

- убытки в виде упущенной выгоды, подлежащие возмещению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства;

- имущественные и финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей.

Требования кредиторов по обязательствам, не являющимся денежными, могут быть предъявлены в суд. Такие требования рассматриваются судами в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.

По общему правилу производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, к должнику-гражданину - не менее десяти тысяч рублей. При этом учитывается лишь сумма основного долга без начисленных на нее штрафных санкций.

Арбитражный суд вправе возбудить дело о банкротстве при соблюдении двух следующих основных условий:

1) требования к должнику по денежным обязательствам и обязательным платежам, должны быть подтверждены вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, третейского суда. Требования об уплате обязательных платежей также принимаются во внимание для возбуждения дела о банкротстве, если такие требования подтверждены решениями налогового органа, таможенного органа о взыскании задолженности за счет денежных средств или иного имущества должника;

2) должен истечь трехмесячный срок неисполнения должником обязательств и обязанностей. Срок начинает течь с момента, когда должник должен был исполнить свои обязательства перед кредиторами.

Законом о банкротстве установлено, что правом издавать подзаконные нормативные правовые акты сфере банкротства наделены Правительство РФ и государственный регулирующий орган.¹

Закон перечисляет лиц, которые участвуют в проведении процедур банкротства, обеспечивают, контролируют их проведение или иным образом связаны с этими процедурами. Основными среди них являются:

- арбитражный суд;

- должник;

- кредиторы;

- уполномоченные органы;

- арбитражные управляющие;

- саморегулируемые организации арбитражных управляющих;

- орган по контролю (надзору).

Законом о банкротстве определены виды процедур банкротства, цели и порядок их проведения, условия и порядок введения этих процедур. Процедурами банкротства Закон называет: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение.

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» (далее – Закон о банкротстве кредитных организаций) регулирует особенности отношений, связанных с несостоятельностью банкротством коммерческих банков и иных кредитных организаций. В отличие от общего Закона о банкротстве он предусмотрел значительное количество внесудебных мероприятий, направленных на предотвращение несостоятельности кредитной организации. Закон предусматривает реорганизацию кредитной организации, назначение временной администрации и значительное количество мероприятий по финансовому оздоровлению. Последним посвящена целая глава Закона.

Закон о банкротстве кредитных организаций устанавливает, что возбуждение дела о банкротстве в отношении кредитной организации возможно лишь после отзыва у нее лицензии Банком России. Он предусматривает единственную судебную процедуру – конкурсное производство. Судебные процедуры наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и мирового соглашения, предусмотренные общим Законом о банкротстве, в отношении кредитной организации не применяются.

В отличие от общего порядка удовлетворения требований кредиторов, установленного общим Законом о банкротстве за счет имущества кредитной организации, помимо требований лиц, которым причинен вред жизни или здоровью, в первую очередь удовлетворяются требования физических лиц, которые являются кредиторами кредитной организации, по заключенным с ними договорам банковского вклада и договорам банковского счета.

Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации установил специальную подведомственность рассмотрения дел о банкротстве арбитражному суду. ¹ Дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Должник, кредиторы и иные заинтересованные лица с заявлением о признании должника банкротом могут обратиться только в арбитражный суд, расположенный по месту нахождения должника. Обращение с заявлениями о банкротстве в арбитражные суды, расположенные на других территориях не допускается ².

Дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются судьей единолично, участие судебных заседателей не допускается ³. Определения, которые выносятся арбитражным судом при рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве), отдельно от судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, могут быть обжалованы в суд апелляционной инстанции в течение десяти дней со дня их вынесения.

Статьей 225 АПК установлено, что примирительные процедуры (мировое соглашение) может быть заключено как по правилам АПК, так и по правилам законов о несостоятельности (банкротстве).

Федеральный закон от 02 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» также относится к источникам законодательства о банкротстве.

По общему правилу кредитор может предпринять только индивидуальные действия по защите своих гражданских прав.⁴ При этом судебная защита нарушенных или оспоренных гражданских прав предполагает возможность принудительного исполнения судебного акта.⁵ Статьями 68 и 87 ФЗ «Об исполнительном производстве» среди мер принудительного исполнения назван арест имущества должника и его реализация путем продажи. Однако, изъятие у организаций их имущества в индивидуальных интересах одних кредиторов может привести к невозможности удовлетворения требований других кредиторов. В связи возможностью наступления таких последствий Закон об исполнительном производстве закрепляет следующие положения:

- в трехдневный срок с даты наложения судебными приставами-исполнителями ареста на имущество организации, которое непосредственно участвует в производстве товаров, работ, услуг, судебные приставы направляют в ФНС РФ об этом информацию для принятия налоговым органом решения об обращении в суд с заявлением о признании организации-должника банкротом ⁶. В случае принятия налоговым органом в тридцатидневный срок решения об обращении в суд с заявлением о банкротстве должника судебный пристав-исполнитель приостанавливает исполнительное производство по денежным и имущественным взысканиям ⁷;

- с момента введения процедуры наблюдения судебные приставы приостанавливают исполнительное производство о взысканиях, связанные с денежными обязательствами и обязательными платежами ⁸;

- с момента признания должника банкротом все аресты, наложенные на имущество должника, приставами снимаются, а исполнительные производства оканчиваются независимо от результатов взыскания ⁹.

Несколько статей Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и Уголовного кодекса Российской Федерации установили ответственность за фиктивное, преднамеренное банкротство, нарушение порядка удовлетворения требований кредиторов, и некоторые другие неправомерные действия при банкротстве.

Фиктивным банкротством КоАП РФ называет заведомо ложное публичное объявление руководителем или учредителем (участником) юридического лица о несостоятельности данного юридического лица или индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности.

Под преднамеренным банкротством понимается совершение руководителем или учредителем (участником) юридического лица либо индивидуальным предпринимателем действий (бездействия), заведомо влекущих неспособность юридического лица или индивидуального предпринимателя в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей ¹.

Неправомерными действиями при банкротстве считаются следующие действия, совершенные при наличии признаков банкротства:

- сокрытие имущества, имущественных прав или имущественных обязанностей;

- сокрытие сведений об имуществе, о его размере, местонахождении или иной информации об имуществе, имущественных правах или имущественных обязанностях;

- передача имущества во владение иным лицам, отчуждение или уничтожение имущества;

- сокрытие, уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих экономическую деятельность юридического лица или индивидуального предпринимателя;

- неправомерное удовлетворение имущественных требований отдельных кредиторов за счет имущества должника - юридического лица руководителем юридического лица или его учредителем (участником) либо индивидуальным предпринимателем заведомо в ущерб другим кредиторам

- принятие такого удовлетворения кредиторами, знающими об отданном им предпочтении в ущерб другим кредиторам;

- неисполнение руководителем юридического лица или индивидуальным предпринимателем обязанности по подаче заявления о признании должника банкротом;

- неисполнение арбитражным управляющим или руководителем временной администрации кредитной или иной финансовой организации обязанностей, установленных законодательством о несостоятельности (банкротстве);

- незаконное воспрепятствование деятельности арбитражного управляющего либо временной администрации кредитной или иной финансовой организации. Может выражаться в уклонении или отказе передать этим лицам документы, необходимые для исполнения возложенных на них обязанностей, или имущество должника ².

Совершение названных административных проступков влечет за собой наложение административного штрафа от пяти до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок до трех лет ³. При этом проступки нарушителей законодательства о банкротстве не должны содержать признаков уголовно-наказуемого деяния.

Уголовный кодекс Российской Федерации содержит три статьи (195-197 УК РФ), предусматривающие ответственность за неправомерные действия при банкротстве, преднамеренное и фиктивное банкротство. В отличие от административной ответственности применение уголовной ответственности возможно в том случае, если действия правонарушителя причинили крупный ущерб либо иные тяжкие последствия.

наказываются ограничением свободы на срок до двух лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев либо без такового.

Максимально возможные наказания за совершение перечисленных преступлений:

- штраф в размере до пятисот тысяч рублей

- штраф в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет;

- лишение свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев либо без такового.

Среди основных подзаконных актов, регулирующих вопросы несостоятельности, следует назвать:

1. Постановление Правительства РФ от 6 февраля 2004 г. N 56 «Об Общих правилах подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов».

При подготовке к проведению собрания кредиторов арбитражный управляющий:

а) готовит материалы для представления на рассмотрение собрания кредиторов;

б) составляет список участников собрания кредиторов;

в) предоставляет лицам, требующим проведения собрания кредиторов, реестр требований кредиторов в случае и сроки, установленные законом;

г) составляет повестку дня собрания кредиторов, созываемого по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, в соответствии с представленной ими повесткой дня, а в случае созыва собрания кредиторов по собственной инициативе составляет повестку дня собрания кредиторов самостоятельно;

д) заполняет журнал регистрации участников собрания кредиторов (по установленной форме) в соответствии с данными реестра требований кредиторов на дату проведения собрания.

При организации проведения собрания кредиторов арбитражный управляющий:

а) уведомляет о проведении собрания конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, а также иных лиц, имеющих право на участие в собрании;

б) предоставляет участникам собрания кредиторов подготовленные им материалы;

в) осуществляет регистрацию участников собрания кредиторов.

2. Постановление Правительства РФ от 25 июня 2003 г. N 367 «Об утверждении Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа».

Финансовый анализ проводится арбитражным управляющим в целях:

а) подготовки предложения о возможности (невозможности) восстановления платежеспособности должника и обоснования целесообразности введения в отношении должника соответствующей процедуры банкротства;

б) определения возможности покрытия за счет имущества должника судебных расходов;

в) подготовки плана внешнего управления;

г) подготовки предложения об обращении в суд с ходатайством о прекращении процедуры финансового оздоровления (внешнего управления) и переходе к конкурсному производству;

д) подготовки предложения об обращении в суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

В Постановлении определены содержательные и формальные требования, предъявляемые к анализу на разных стадиях процедур банкротства.

3. Постановление Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. N 855 «Об утверждении Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства».

Выявление признаков преднамеренного банкротства осуществляется в два этапа.

На первом этапе проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период в соответствии с правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В случае установления на первом этапе существенного ухудшения значений двух и более коэффициентов проводится второй этап выявления признаков преднамеренного банкротства должника, который заключается в анализе сделок должника и действий органов управления должника за исследуемый период, которые могли быть причиной такого ухудшения.

Под существенным ухудшением значений коэффициентов понимается такое снижение их значений за какой-либо квартальный период, при котором темп их снижения превышает средний темп снижения значений данных показателей в исследуемый период.

В ходе анализа сделок должника устанавливается соответствие сделок и действий (бездействия) органов управления должника законодательству Российской Федерации, а также выявляются сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и причинившие реальный ущерб должнику в денежной форме.

К сделкам, заключенным на условиях, не соответствующих рыночным условиям, относятся:

а) сделки по отчуждению имущества должника, не являющиеся сделками купли-продажи, направленные на замещение имущества должника менее ликвидным;

б) сделки купли-продажи, осуществляемые с имуществом должника, заключенные на заведомо невыгодных для должника условиях, а также осуществляемые с имуществом, без которого невозможна основная деятельность должника;

в) сделки, связанные с возникновением обязательств должника, не обеспеченные имуществом, а также влекущие за собой приобретение неликвидного имущества;

г) сделки по замене одних обязательств другими, заключенные на заведомо невыгодных условиях.

Заведомо невыгодные условия сделки, заключенной должником, могут касаться, в частности, цены имущества, работ и услуг, вида и срока платежа по сделке.

По результатам анализа значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, и сделок должника делается один из следующих выводов:

а) о наличии признаков преднамеренного банкротства - если руководителем должника, ответственным лицом, выполняющим управленческие функции в отношении должника, индивидуальным предпринимателем или учредителем (участником) должника совершались сделки или действия, не соответствующие существовавшим на момент их совершения рыночным условиям и обычаям делового оборота, которые стали причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности должника;

б) об отсутствии признаков преднамеренного банкротства - если арбитражным управляющим не выявлены соответствующие сделки или действия;

в) о невозможности проведения проверки наличия (отсутствия) признаков преднамеренного банкротства - при отсутствии документов, необходимых для проведения проверки.

Определение признаков фиктивного банкротства производится в случае возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению должника.

Для установления наличия (отсутствия) признаков фиктивного банкротства проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период в соответствии с правилами проведения арбитражными управляющими финансового анализа, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В случае если анализ значений и динамики коэффициента абсолютной ликвидности, коэффициента текущей ликвидности, показателя обеспеченности обязательств должника его активами, а также степени платежеспособности по текущим обязательствам должника указывает на наличие у должника возможности удовлетворить в полном объеме требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) об уплате обязательных платежей без существенного осложнения или прекращения хозяйственной деятельности, делается вывод о наличии признаков фиктивного банкротства должника.

В случае если анализ значений и динамики соответствующих коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, указывает на отсутствие у должника возможности рассчитаться по своим обязательствам, делается вывод об отсутствии признаков фиктивного банкротства должника.

Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства представляется собранию кредиторов, арбитражному суду, а также в органы, должностные лица которых уполномочены составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.12 Кодекса, для принятия решения о возбуждении производства по делу об административном правонарушении ¹. В случае если в заключении устанавливается факт причинения крупного ущерба, оно направляется только в органы предварительного расследования.

4. Постановление Правительства РФ от 29 апреля 2006 г. N 260 «О мерах по реализации Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций».

Постановлением установлено, что:

уполномоченными федеральными органами исполнительной власти, по согласованию с которыми Центральным банком Российской Федерации устанавливаются дополнительные требования к условиям аккредитации арбитражных управляющих в качестве конкурсного управляющего при банкротстве кредитных организаций, являются Министерство экономического развития и торговли Российской Федерации и Министерство юстиции Российской Федерации;

порядок определения рыночной цены принадлежащих кредитной организации ценных бумаг, допущенных к обращению на организованном рынке ценных бумаг, без привлечения независимого оценщика устанавливается Федеральной службой по финансовым рынкам.

5. Приказ Минюста РФ от 14 августа 2003 г. N 195 «Об утверждении типовых форм отчетов (заключений) арбитражного управляющего».

Этим приказом утверждены:

1. типовая форма отчета временного управляющего;

2. типовая форма заключения административного управляющего о ходе (результатах) выполнения плана финансового оздоровления, о соблюдении графика погашения задолженности и об удовлетворении требований кредиторов;

3. типовая форма отчета внешнего управляющего;

4. типовая форма отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства;

5. типовая форма отчета конкурсного управляющего об использовании денежных средств должника.

Лекция 5. Общие положения российского закона о банкротстве

В соответствии с ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» правом на обращение в суд с заявлением о банкротстве обладают должник, конкурсные кредиторы и уполномоченные органы ².

Должником Закон считает индивидуального предпринимателя или юридическое лицо, оказавшиеся неспособными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и по обязательным платежам в течение установленных Законом о банкротстве сроков.

Конкурсными кредиторами Закон признает кредиторов по денежным обязательствам. Не признаются конкурсными кредиторами:

- учредители (участники) должника-юридического лица, если обязательства юридического лица вытекают из их участия в юридическом лице;

- граждане, которым причинен вред жизни, здоровью или моральный вред;

- авторы результатов интеллектуальной деятельности по требованиям о выплате вознаграждения.

Вместо закрепления конкретного перечня государственных органов, наделенных правом выступать в процессе о банкротстве в роли кредиторов по требованиям государства, законодатель ввел понятие «уполномоченные органы», которые и выполняют названную функцию.

Правительство РФ определяет федеральный уполномоченный орган исполнительной власти, который представляет в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования по уплате обязательных платежей. Оно же определяет уполномоченные органы представляющие Российскую Федерацию по денежным обязательствам перед Российской Федерацией ³

Перечень уполномоченных органов по денежным обязательствам, возникшим у должников перед субъектами Российской Федерации и муниципальными образованиями, утверждается органами государственной власти субъектов федерации и органами местного самоуправления соответственно.

Основными функциями уполномоченного органа являются: подача в суд заявлений о банкротстве должников, представление государства в процессах о банкротстве в арбитражных судах, на собраниях и в комитетах кредиторов, в других органах и организациях.

Конкурсные кредиторы и уполномоченные органы до обращения в суд с заявлением о признании должника банкротом обязаны установить свои требования вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда или третейского суда. Уполномоченный орган по обязательным платежам вправе обратиться в суд с заявлением о банкротстве также в случае, если налоговым или таможенным органом вынесено постановление об обращении взыскания на денежные средства или имущество должника и это постановление не исполнено должником в течение одного месяца.

По Закону о банкротстве должник обладает как правом на подачу в суд заявления о своей несостоятельности (банкротстве), так и несет обязанность в установленных Законом случаях подать в суд заявление о своем банкротстве ¹.

Должник вправе подать в арбитражный суд заявление в случае предвидения банкротства когда обстоятельства, очевидно свидетельствуют о том, что он не в состоянии будет исполнить денежные обязательства или обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок. При обращении должника в суд с заявлением о банкротстве наличие судебных или иных решений, устанавливающих сумму его задолженности, необязательно.

В настоящее время руководитель должника или индивидуальный предприниматель обязаны обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в следующих случаях, если:

- удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;

- органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника о банкротстве;

- органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

- обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;

- должник отвечает признакам неплатежеспособности или признакам недостаточности имущества.

Недостаточность имущества представляет собой превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника.

Неплатежеспособностью признается прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

При обнаружении перечисленных обстоятельств заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты их возникновения.

В случае, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества, ликвидационная комиссия должника также обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в течение десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков.

Нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены Законом о банкротстве, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и по подаче такого заявления.

Заявления о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности рассматриваются арбитражным судом в деле о банкротстве.

Следует отметить, что помимо обычных требований, предъявляемых к обычному исковому заявлению, заявление о признании должника банкротом должно содержать:

- наименование и адрес саморегулируемой организации (СРО), из числа членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего;

- общий размер требований кредиторов;

- обоснование невозможности удовлетворить в полном объеме требования кредиторов;

- сведения об имеющемся у должника имуществе, денежных средствах и дебиторской задолженности;

- номера счетов должника в кредитных учреждениях;

- иные сведения, имеющие отношение к рассмотрению дела о банкротстве.

По предыдущему Закону о банкротстве государственные органы, которые выступали в процессе с требованиями об уплате обязательных платежей, были лишены возможности голосовать на собраниях кредиторов (кроме первого собрания кредиторов). Вместе с тем, требования по уплате обязательных платежей находились в привилегированном положении в сравнении с требованиями «голосующих», то есть конкурсных кредиторов. Первые находились в третьей очереди, последние в четвертой очереди удовлетворения кредиторских требований. Закон 2002 г. предоставил уполномоченным государственным органам, в том числе представляющим требования по обязательным платежам, право голосовать на всех собраниях кредиторов, одновременно при решении вопроса об очередности удовлетворения их требований, законодатель поставил их в общую очередь с конкурсными кредиторами. Сегодня обязательства перед конкурсными кредиторами и уполномоченными органами удовлетворяются должником в единой третьей очереди удовлетворения требований кредиторов.

Уполномоченный орган вправе:

- обращаться в суд с заявлением о банкротстве должника;

- участвовать в собраниях кредиторов и голосовать на всех собраниях кредиторов;

- участвовать в заключении мирового соглашения;

- обжаловать действия и решения арбитражного управляющего, собраний и комитетов кредиторов;

- обращаться в арбитражный суд с заявлениями об установлении требований по обязательствам должника перед бюджетом и внебюджетными фондами;

- требовать от должника удовлетворения требований перед бюджетной системой в срок и в очередности установленной законом.

В настоящее время уполномоченным органом в процессах о банкротстве по всем видам обязательных платежей и по денежным обязательствам перед Российской Федерацией выступает Федеральная налоговая служба.

В соответствии с Законом о банкротстве кроме уполномоченного органа Правительство РФ также определяет федеральные органы исполнительной власти, которым надлежит выполнять функции регулирующего и контрольного органов.

Орган по контролю (надзору):

- ведет единый государственный реестр СРО;

- сводный ведет реестр арбитражных управляющих;

- участвует в организации обучения управляющих (орган утверждает состав комиссии по приему теоретического экзамена по единой программе подготовки арбитражных управляющих, его представители, наряду с представителями обучающей организации, входят в состав этой комиссии) ¹.

Этот орган также осуществляет контроль за соблюдением саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих (далее СРО) действующего законодательства о несостоятельности, других законов Российской Федерации и нормативных правовых актов, регулирующих деятельность СРО. Контроль осуществляется путем проведения плановых (не чаще одного раза в два года) и внеплановых (по жалобам) проверок. Срок проверки не должен превышать 30 дней. По результатам проверки орган по контролю может направить в СРО предписание об устранении нарушений. В случае невыполнения в срок предписания, орган по контролю в трехмесячный срок, исчисляемый с даты, когда предписание должно быть выполнено, обращается в арбитражный суд с заявлением об исключении сведений о СРО из единого государственного реестра СРО. В случае удовлетворения судом такого заявления, саморегулируемая организация арбитражных управляющих прекращает свою деятельность. Эта организация не вправе вновь приобрести статус СРО ранее, чем через год после исключения сведений о ней из реестра ².

Орган по контролю также возбуждает дело об административном правонарушении в отношении арбитражного управляющего, СРО или должностного лица СРО, рассматривает такое дело или направляет его для рассмотрения в арбитражный суд ³.

В настоящее время функции органа по контролю Правительство РФ возложило на Федеральную службу государственной регистрации, кадастра и картографии.

Регулирующий орган осуществляет правовое регулирование в сфере несостоятельности (банкротства). Регулирующий орган:

- устанавливает перечень дополнительных сведений, которые подлежат включению в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве ⁴;

- определяет официальное издание, в котором публикуются сведения о банкротстве, подлежащие включению в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве ⁵;

- утверждает единую программу подготовки арбитражных управляющих и правила проведения и сдачи теоретического экзамена по этой программе;

- утверждает федеральные стандарты профессиональной деятельности СРО и арбитражных управляющих.

Регулирующим органом сегодня является Министерство экономического развития Российской Федерации.

В целях недопущения злоупотреблений Законом о банкротстве предусмотрено, что функции уполномоченного регулирующего и контрольного органов не может выполнять один и тот же федеральный орган исполнительной власти.

Закон также уточнил полномочия Правительства Российской Федерации в сфере несостоятельности (банкротства). Правительство:

устанавливает порядок подачи уполномоченным органом по представлению в деле о банкротстве и в процедурах, применяемых в деле о банкротстве, требований об уплате обязательных платежей и требований Российской Федерации по денежным обязательствам, заявлений о признании должника банкротом;

устанавливает порядок объединения и представления в деле о банкротстве и в процедурах, применяемых в деле о банкротстве, требований об уплате обязательных платежей и требований Российской Федерации по денежным обязательствам;

осуществляет координацию деятельности представителей федеральных органов исполнительной власти и представителей государственных внебюджетных фондов как кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам;

устанавливает порядок проведения учета и анализа платежеспособности стратегических предприятий и организаций.

Существенно изменился статус арбитражного управляющего. Ранее управляющим мог быть только предприниматель, который должен был зарегистрировать в налоговой инспекции вид деятельности «услуги или предоставление услуг по арбитражному (временному, внешнему, административному, конкурсному) управлению». В настоящее время деятельность арбитражного управляющего не считается предпринимательской. Закон определил, что арбитражное управление является профессиональной частной практикой (по аналогии с адвокатской деятельностью и деятельностью частных нотариусов).

Помимо требований, которые и ранее предъявлялись к арбитражному управляющему, например, о том, что он должен не быть дисквалифицированным, не иметь судимости за совершение умышленного преступления, не быть заинтересованным лицом в отношении должника или кредитора, появились новые дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего.

По новому Закону арбитражный управляющий должен:

- иметь высшее профессиональное образование;

- иметь стаж руководящей работы не менее чем один год ¹;

- в течение шести месяцев пройти стажировку в качестве помощника арбитражного управляющего (при отсутствии стажа руководящей работы стажировка должна составлять два года) ²;

- сдать теоретический экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих;

- стать членом одной из СРО;

- заключить договор страхования гражданской ответственности на случай причинения убытков должнику или кредиторам;

- внести не менее 50 тыс. рублей в компенсационный фонд, дополнительно гарантирующий возмещение убытков, на случай их причинения арбитражным управляющим при исполнении своих обязанностей.

К саморегулируемым организациям арбитражных управляющих Закон предъявляет следующие основные требования:

соответствие не менее чем ста ее членов условиям членства в саморегулируемой организации арбитражных управляющих, утвержденным саморегулируемой организацией;

участие ее членов не менее чем в ста (в совокупности) процедурах, применяемых в делах о банкротстве (в том числе не завершенных на дату включения в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих), за исключением процедур, применяемых в делах о банкротстве к отсутствующим должникам;

наличие компенсационного фонда, сформированного в размере не менее пятидесяти тысяч рублей в расчете на каждого члена СРО ³;

наличие разработанных стандартов и правил профессиональной деятельности арбитражных управляющих;

создание органов управления и специализированных органов саморегулируемой организации арбитражных управляющих ⁴.

Статус саморегулируемой организации арбитражных управляющих приобретается некоммерческой организацией с даты включения сведений о некоммерческой организации в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

За включение некоммерческой организации в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих уплачивается государственная пошлина в размерах и порядке, которые установлены законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В отличие от старого порядка назначения управляющих, в соответствии с которым арбитражные суды в ряде случаев имели право назначить управляющего из реестра управляющих зарегистрировавшихся при одном из арбитражных судов, чем, как свидетельствует практика, они активно пользовались. По новым правилам суд полностью лишен права по своему усмотрению назначать управляющего. Он обязан назначать управляющих только при наличии решения собрания кредиторов (ходатайства кредитора в заявлении о банкротстве) или из списка управляющих, который представила в суд саморегулируемая организация арбитражных управляющих. ⁵

Как позитивный момент нового Закона о банкротстве следует отметить расширение прав участников (собственников) организации-должника в процессах и процедурах. Ранее они практически полностью были лишены возможности влиять на ход процедур банкротства. Новый Закон устранил такое поражение в правах, сделав участников лицами, участвующими в процедурах. Законодатель наделил их правом ходатайствовать о введении процедуры финансового оздоровления, согласовывать или отказывать в согласовании продажи бизнеса или замещения активов, устанавливать начальную цену продажи бизнеса должника и рядом других прав.

Законом о банкротстве 2002 года предусмотрена новая процедура, которая называется процедурой финансового оздоровления. Ранее в нашем законодательстве она отсутствовала. Эта процедура предполагает погашение всей кредиторской задолженности должником в рассрочку, которая предоставляется должнику на срок до двух лет. Эта процедура может быть введена только при условии, предоставления собственниками организации-должника или третьими лицами залога на сумму, превышающую не менее чем на 20% обязательства должника перед кредиторами.

Последний Закон о банкротстве содержит также ряд положений, которые касаются особенностей банкротства отдельных категорий должников. Особенности проведения банкротства установлены: для субъектов естественных монополий, градообразующих и стратегических организаций, для сельскохозяйственных и финансовых организаций, для застройщиков жилья, для ликвидируемых и отсутствующих должников, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств ¹. Также Закон установил упрощенный порядок проведения банкротства. Этот порядок касается ликвидируемых и отсутствующих должников ².

Лекция 6. Судебная и внесудебная стороны признания должника банкротом