1. Признаки и критерии несостоятельности

Предыдущая законодательная практика привела к выводу о том, что существует лишь два подхода к определению критерия несостоятельности. Так, в основу понятия несостоятельности и открытия процесса о банкротстве может быть положена или недостаточность имущества, то есть неоплатность долгов в полном объеме, или платежная неспособность должника, т.е. длительные хронические задержки выплат по долгам.

До 19 века, в законодательствах большинства стран при определении момента открытия процесса о банкротстве преобладал критерий неоплатности долга. За неисполнение обязательств перед кредиторами должник нес личную ответственность. За долги он отвечал своим имуществом, мог лишиться свободы (должников сажали в ямы, заключали в долговые тюрьмы), кроме этого должники подвергались физическим наказаниям: их били розгами, заковывали в цепи, надевали кандалы, приковывали к позорным столбам.

Развитие рыночных отношений потребовало от участников обмена своевременного и точного исполнения обязательств с одной стороны, а с другой стороны эти отношения существенно увеличили хозяйственный риск, а значит и риск наступления неплатежеспособности предпринимательской организации. Теперь на первый план выступила не месть за неоплаченный долг, а материальное возмещение потерь и прекращение агонии предприятия, безвозвратно поглощающего чужие ресурсы. Так рынок привел к мысли о пересмотре критерия несостоятельности и санкций в отношении должника.

Уже в 19-м столетии зарубежные законодатели определились, что основанием торговой (в современном понимании – предпринимательской) несостоятельности является платежная неспособность должника. Данное положение зафиксировано во Франции в уставе о несостоятельности, содержащемся в Торговом уложении 1807 г. В этом законодательном акте определено, что faillite (торговая несостоятельность) обусловливается неспособностью должника к платежам и выражается в прекращении их ¹. Аналогичные положения были установлены в конкурсном уставе Англии 1869 г., в германском конкурсном праве 1879 г.

Наш закон того времени давал следующее определение торговой несостоятельности: «Торговой несостоятельностью признается, когда кто-либо, по торговле, присвоенной лицам, взявшим промысловые свидетельства, придет в такое дел положение, что не только не имеет наличных денег на удовлетворение в сроки своих долгов в важных суммах, более 1500 рублей, но и есть признаки в сем разделе определенные, по коим заключить можно, что долги его неоплатны, т.е. что всего имущества его для полной их оплаты будет недостаточно». Таким образом, российский законодатель 19 века в качестве критерия несостоятельности ввел понятие неоплатности долгов.

В настоящее время в качестве критерия несостоятельности в западных странах и в России законодательно установлен критерий неплатежеспособности. Неплатежеспособность подразумевает длительное (по российскому закону, не менее трех месяцев с момента наступления срока исполнения обязательств) невыполнение должником своих обязательств перед кредиторами.¹ Именно длительная неплатежеспособность является основанием для открытия производства по делу о банкротстве.