Источники права.

1. Понятие определения источника. Соотношения понятий источника права и формы права.

2. Виды источников формального права.

3. Понятие и классификация законов.

4. Пределы действия нормативно-правовых актов (во времени, пространстве, по кругу лиц).

5. Систематизация нормативно правовых актов.

Понятие и определение источника права.

Существуют три подхода: одни авторы жестко разводят понятия, говоря, что это совершенно разные правовые категории; другие отождествляют, говоря, что это тождественные понятия (многие учебники); формы и источники это самостоятельные, но в тоже время тесно связанные правовые категории. Последний подход и следует взять за основу. Так как вряд ли и какой источник может существовать вне формы, но и отождествить нельзя.

Источник – понятие более широкое. Под источником права следует понимать, те социально-правовые явления, которые определяют содержание и назначение права в обществе. Понятие источника многогранно, и можно выделить несколько аспектов.

Материальный аспект. В этом случае под источником права понимается материальные, экономические в первую очередь, условия жизни. Тип экономики, содержание экономических отношений, во многом определяют сущность и назначение позитивного права в обществе.

Идеальный аспект. Источник права в идеальном смысле. В первую очередь здесь следует говорить о сознании, разуме человека. Но в зависимости от философской модели, которой придерживается субъект, может выступать, например, общественное сознание, где действительно нормы права должны найти свое отражение. С точки зрения теологического подхода – божественная воля.

Идеологический подход. Источником права выступает не просто общественное сознание, а доминирующая система взглядов, идей, теоретических концепций, которые определяют содержание и действие права. Право не может быть деидеологизированным. Оно всегда несет на себе отпечаток общественной идеологии, если речь идет о позитивном праве – отпечаток государственной идеологии. Попытка деидеологизировать право принесла больше вреда, чем ожидаемой пользы. «Свято место – пусто не бывает». Убрав идеологический момент, он заменился нечто другим, которое и породило правовой нигилизм 1990-х годов.

Политический аспект. При таком подходе источником будет сама воля государства, которая и формирует нормы позитивного права.

Исторический аспект. В таком случае источниками будут памятники права, те акты, которые когда-либо существовали и регулировали отношения. Но они являются не только в историческом подходе источниками, но и согласно принципу

В формально-юридическом аспекте под источниками права следует понимать формы внешнего выражения и закрепления его норм. При таком подходе и только при таком понятии, будет отождествление форм и источников.

Формальные источники права (виды).

Традиционно выделялось 4 источника права: правовой обычай, правовой прецедент, договор в нормативным содержанием (нормативно-правовой акт), нормативно-правовой акт. К числу нетипичных источников относили религиозные тексты и правовую доктрину (взгляды и идеи наиболее авторитетных ученых). Так говорилось потому, что это не было характерно для СССР, а позднее и РФ. Период рецепции римского права (Папиниан, Павел, Гай и др.).

В последнее время стали придавать принципу права характер источника, с этим можно согласится, но отчасти. Но есть ли смысл выделения принципов, закрепленных в нормативно-правовых актах? Жан Луи Бержель, говорит о принципах надпозитивного права, которые могут существовать в сознании, тогда можно говорить о принципах как источниках права. Мысли сторонником выделения принципов, находят свое отражения в гражданском законодательстве – возможность применения аналогии права.

Правовой обычай – исторически сложившееся правило поведение людей и коллективно в правовой в сфере, которое признается государством в качестве средства правового регулирования. Обычай не имеет своего прямого закрепления, но также обладает формальной определенностью. Источником права является далеко не любой обычай. Им признается только обычай, санкционированный государством. Как же происходит санкционирование? Путем ссылки на этот обычай либо в тексте нормативно-правового акта, либо в тексте нормативного договора, либо в мотивировочной части судебного решения. Здесь речь идет о ссылке на существование такого обычая, и то что им можно руководствоваться. КТМ (сталийное, контрсталийное время); ГК (гражданско-правовой обычай). Вряд ли можно согласится с позициями, которые говорят, что обычаи утрачивают значение и будут вытеснены другими формами.

Правовой прецедент – решение суда или иного юрисдикционного органа по конкретному юридическому делу, которое в дальнейшем становится образцом (моделью) при разрешении аналогичных дел. Существует два вида прецедентов – судебный и административный. Как источник права прецедент характерен для англо-саксонской правовой семьи. Прецедентом при этом является не любое решение суда, а только решение вышестоящего органа по отношению к нижестоящему или как пишется к органам равной юрисдикции. При этом прецедентом является не конкретное решение, а его общая модель. Прецедент – нормативен и обладает рядом преимуществ. Например, гибкость, которая заключается в том, что почти к любым отношениям можно найти соответствующий прецедент, он будет адекватен общественным отношениям, в отличие от нормативного-акта. Консервативность прецедента – заключается в том, что изменить его практически невозможно, но принять новый – вполне возможно. В том, что прецедент нельзя отменить – его сила, но в нем же его и слабость.

Необходимо отличать прецедент от судебной практики. В РФ все-таки можно говорить о наличии прецедента как источника, и в целом романо-германская правовая семья (Франция, Германия), однако понятие прецедента отличается. В настоящее время существует тенденция сближения правовых семей.

14.11.2014

Нормативный договор как источник права. Нормативный договор (традиционное определение) – соглашение двух и более субъектов, содержащее норму права. Отсюда следует, что его положения обязательны и для круга третьих лиц.

Классификации и виды нормативных договоров. Они различны по природе, по значению и так далее.

Международные договоры – международные пакты и конвенции – это источники, однако не все, например, межправительственное соглашение уже нет. Союзные учредительные) договоры (например, о создании), федеративный договор о разграничении предметов ведения между федеральным центром и субъектом федерации (например, 3 федеративных договора, заключенных в Российской Федерации в 1993 году), компетенционные договоры – на основе них происходит делегирование полномочий, например, между органами федеральной власти и органами власти субъектов. Речь здесь может идти также и о договоре между региональной властью и муниципальной. В последнее время выделяют такие виды как межмуниципальные договоры – между двумя и несколькими муниципальными образованиями. На локальном уровне – коллективный договор. Можно сделать вывод, что этот источник довольно распространен в РФ и в романо-германской системе.